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清華法學(xué)論壇上《法理學(xué)講義》
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發(fā)表于 2010-08-04 20:11
樓主
法理學(xué)講義
第一章 緒論 第一節(jié) 什么是法學(xué) 第二節(jié) 法理學(xué)在法律科學(xué)體系的地位 第三節(jié) 法學(xué)和法理學(xué)的研究方法 第二章 法的起源 第一節(jié) 社會(huì)•社會(huì)調(diào)整 第二節(jié) 原始社會(huì)解體 國(guó)家產(chǎn)生 第三節(jié) 法產(chǎn)生的歷史必然性（法的起源的一般規(guī)律） 第四節(jié) 法與原始社會(huì)規(guī)范的區(qū)別 第三章 法的概念和本質(zhì) 第一節(jié) 法的概念、外部特征 第二節(jié) 法的社會(huì)階級(jí)本質(zhì) 第三節(jié) 法的物質(zhì)制約性 第四節(jié) 法的內(nèi)容形式及分類(lèi) 第四章 法的職能和價(jià)值 第一節(jié) 法的職能作用（法的本質(zhì)的外在外部表現(xiàn)） 第二節(jié) 法的價(jià)值 第三節(jié) 法與利益正義自由秩序 第五章 法制 法的歷史類(lèi)型 法系 第一節(jié) 法制的概念構(gòu)成 第二節(jié) 法的歷史類(lèi)型 第三節(jié) 奴隸制法 封建法 第四節(jié) 資本主義法 第六章 社會(huì)主義法的產(chǎn)生 第一節(jié) 無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政理論是建立社會(huì)主義法的指導(dǎo)思想 第二節(jié) 關(guān)于社會(huì)主義法產(chǎn)生的一般規(guī)律 第七章 社會(huì)主義法的本質(zhì)和基本原則 第一節(jié) 社會(huì)主義法的本質(zhì) 第二節(jié) 社會(huì)主義法與人權(quán) 第三節(jié) 社會(huì)主義法的基本原則 第四節(jié) 法的一般社會(huì)原則 第八章 社會(huì)主義法與政治 第一節(jié) 法與社會(huì)主義民主 第二節(jié) 我國(guó)的政黨制度（民主制度的重要組成部分） 第三節(jié) 社會(huì)主義法與共產(chǎn)黨的政策 第九章 法與道德 第一節(jié) 法與道德的一般關(guān)系 第二節(jié) 社會(huì)主義法和社會(huì)主義道德 第三節(jié) 社會(huì)主義法與宗教 第十章 社會(huì)主義法律意識(shí)與法律文化 第一節(jié) 法律意識(shí)的概念結(jié)構(gòu)種類(lèi) 第二節(jié) 社會(huì)主義法律意識(shí)的特點(diǎn) 第三節(jié) 社會(huì)主義法律意識(shí)的作用和培養(yǎng) 第十一章 社會(huì)主義法治 第一節(jié) 概述 第二節(jié) 法治與民主的關(guān)系 第三節(jié) 法治與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì) 第四節(jié) 法治與社會(huì)主義文化 第五節(jié) 堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)是加強(qiáng)社會(huì)主義法治建設(shè)的根本保證 第六節(jié) 社會(huì)主義法治建設(shè)需要較長(zhǎng)的歷史發(fā)展的過(guò)程 第十二章 法律調(diào)整 第一節(jié) 概念 第二節(jié) 對(duì)象 第三節(jié) 方法 第四節(jié) 機(jī)制 第十三章 法的創(chuàng)制 第一節(jié) 概念 第二節(jié) 形式 第三節(jié) 基本原則 第四節(jié) 法的制定的階段 第五節(jié) 立法程序 第六節(jié) 立法技術(shù) 第十四章 法的淵源 第一節(jié) 法的淵源的概念和種類(lèi) 31 第二節(jié) 中國(guó)社會(huì)主義法的淵源 31 第三節(jié) 規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化 32 第十五章 法律規(guī)范 第一節(jié) 法的要素與法律規(guī)范 32 第二節(jié) 法律規(guī)范的結(jié)構(gòu) 33 第三節(jié) 法律規(guī)范的種類(lèi) 33 第十六章 法的體系 第一節(jié) 概念 34 第二節(jié) 法的體系與立法體系 34 第三節(jié) 劃分法的部門(mén)的根據(jù) 34 第十七章 法的實(shí)施 第一節(jié) 概念和基本形式 35 第二節(jié) 法的適用 35 第三節(jié) 仲裁 35 第十八章 法律解釋 第一節(jié) 概念 35 第二節(jié) 分類(lèi) 36 第三節(jié) 方法 36 第四節(jié) 類(lèi)推適用 36 第十九章 法律關(guān)系 第一節(jié) 概念 36 第二節(jié) 法律事實(shí) 36 第一章 緒論第一節(jié) 什么是法學(xué) 一．法學(xué)概念 1． 法學(xué)又稱(chēng)法律科學(xué)，是指一切以法律現(xiàn)象為研究對(duì)象的學(xué)科的總稱(chēng)。 2． 產(chǎn)生條件 （1）一定數(shù)量的法律現(xiàn)象的材料（司法實(shí)踐） 專(zhuān)門(mén)從事法律現(xiàn)象研究的法學(xué)家階層 二．法學(xué)研究對(duì)象 1． 一切以法和法律為基礎(chǔ)而發(fā)生的社會(huì)現(xiàn)象，即法律現(xiàn)實(shí)。 2． 法律現(xiàn)實(shí)的內(nèi)容：靜止?fàn)顟B(tài)的法；法的運(yùn)動(dòng)過(guò)程；與法律現(xiàn)象有著密切聯(lián)系的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)過(guò)程。 三．法學(xué)性質(zhì) 1． 法的運(yùn)動(dòng)是社會(huì)運(yùn)動(dòng)的特殊表現(xiàn)形式。法律現(xiàn)象是社會(huì)運(yùn)動(dòng)的特殊形態(tài)。 2． 法學(xué)屬于社會(huì)科學(xué)，從理論和實(shí)際應(yīng)用上把握社會(huì)中的法律現(xiàn)實(shí)。 3． 社會(huì)科學(xué)是研究社會(huì)關(guān)系即人與人之間關(guān)系的學(xué)問(wèn)，法學(xué)則研究不同階級(jí)，不同社會(huì)的人與人之間的一部分社會(huì)關(guān)系。 4． 法學(xué)與國(guó)家政權(quán)有著不可分割的聯(lián)系，在某種意義上是國(guó)家命令，法是組織和運(yùn)用國(guó)家政權(quán)的有利工具。 5． 法律現(xiàn)象是人類(lèi)歷史發(fā)展在一定階段的產(chǎn)物即階級(jí)社會(huì)的產(chǎn)物。與階級(jí)，階級(jí)斗爭(zhēng)和國(guó)家權(quán)力有緊密的聯(lián)系。任何一種法學(xué)都體現(xiàn)一定的世界觀，價(jià)值觀及其經(jīng)濟(jì)的政治的實(shí)際利益需要。 四．法學(xué)職能 1． 理論認(rèn)識(shí)和意識(shí)形態(tài)職能 2． 實(shí)際應(yīng)用職能 五．法學(xué)分類(lèi)——六大類(lèi) 1． 理論法學(xué)——研究法的基本原理，概念，思想和規(guī)律。包括法理學(xué)，法哲學(xué)，法社會(huì)學(xué)，實(shí)證法理論，比較法總論和法律控制論 2． 法律史學(xué)——中外法制史，中外法律思想史 3． 國(guó)內(nèi)部門(mén)法學(xué)——憲法學(xué)，行政法學(xué)，勞動(dòng)法學(xué)，民法學(xué)等 4． 外國(guó)法學(xué) 5． 國(guó)際法學(xué) 6． 法學(xué)與其他學(xué)科之間的邊緣學(xué)科 第二節(jié) 法理學(xué)在法律科學(xué)體系的地位一．法理學(xué)特點(diǎn) 從整體上和宏觀上研究法律現(xiàn)象，研究對(duì)象具有方針性，戰(zhàn)略性和方法論性 研究部門(mén)法學(xué)理論當(dāng)中的共性問(wèn)題，側(cè)重于對(duì)法律現(xiàn)象的一般性考察，而不涉及各部門(mén)法的具體法學(xué)問(wèn)題 闡述法學(xué)問(wèn)題中最一般的概念，原理，原則，范疇和規(guī)律 二．法理學(xué)與部門(mén)法學(xué)的關(guān)系 1． 一般與特殊的關(guān)系 2． 前者在后者發(fā)展的基礎(chǔ)上發(fā)展，對(duì)后者抽象概括起指導(dǎo)作用 3． 后者具有很強(qiáng)的實(shí)踐性 4． 法理學(xué)不僅考查法的靜態(tài)，而且注重考查法在社會(huì)中的運(yùn)動(dòng)過(guò)程 三．內(nèi)容體系 1． 總論 2． 社會(huì)主義法 3． 我國(guó)社會(huì)主義法的創(chuàng)制的實(shí)施 第三節(jié) 法學(xué)和法理學(xué)的研究方法從世界觀角度來(lái)認(rèn)識(shí)法律現(xiàn)象的方法，方式和手段的總合 1．馬克思主義哲學(xué)方法 基本研究方法是辯證唯物主義的歷史唯物主義 2．一般的社會(huì)科學(xué)方法 （1） 形式邏輯法 （2） 分析比較法 （3） 歷史考察法 （4） 社會(huì)學(xué)研究方法 （5） 價(jià)值論方法 法的價(jià)值不僅在于國(guó)家強(qiáng)制力的保證，更重要的是法能滿足主體一定需要，法是一定社會(huì)一部分人心中公平正義的象征，對(duì)一定的人的行為自由的肯定 3．具體（專(zhuān)門(mén)）的科學(xué)方法 4．法學(xué)特有的專(zhuān)門(mén)研究方法 |
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第二章 法的起源 第一節(jié) 社會(huì)•社會(huì)調(diào)整 一．社會(huì)調(diào)整的概念 1． 社會(huì)是以物質(zhì)生產(chǎn)活動(dòng)為基礎(chǔ)而相互聯(lián)系的人們生活的共同體，是人們相互作用的產(chǎn)物，是人們相互聯(lián)系的基礎(chǔ)。 2． 人們?cè)谖镔|(zhì)生產(chǎn)活動(dòng)中結(jié)成的生產(chǎn)關(guān)系最為重要。生產(chǎn)關(guān)系和生產(chǎn)力的總和構(gòu)成一個(gè)社會(huì)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，再此基礎(chǔ)上產(chǎn)生政治，思想以及社會(huì)其他方面的關(guān)系。 3． 一切社會(huì)關(guān)系的總和構(gòu)成人的本質(zhì)，人與動(dòng)物的區(qū)別在于人具有社會(huì)性。 4． 社會(huì)調(diào)整又稱(chēng)社會(huì)控制，指的是確定個(gè)人和集體行為，指明其發(fā)揮作用的方向，并將這些行為納入一定的范圍，目的，秩序中的活動(dòng)。 二．社會(huì)調(diào)整的分類(lèi) 1. 內(nèi)在和外在的社會(huì)調(diào)整——依據(jù)人們服從它的原因 2. 肯定性和否定性的社會(huì)調(diào)整——依據(jù)人們行為壓力的方法 3. 正式和非正式的社會(huì)調(diào)整——依據(jù)是否由正式的社會(huì)組織實(shí)施 4. 自己解決的和由第三方解決的社會(huì)調(diào)整 5. 個(gè)別性和規(guī)范性的社會(huì)調(diào)整 （1） 針對(duì)具體人具體事件所確定的行為方式進(jìn)行的一次性調(diào)整稱(chēng)為個(gè)別性調(diào)整。只對(duì)個(gè)別人個(gè)別事有效，沒(méi)有普通的整體的規(guī)范作用，是一種簡(jiǎn)單的社會(huì)調(diào)整，在很大程度上易受主觀意志支配，帶有偶然性和不容易形成穩(wěn)定的秩序，但它充分考慮到具體情況，具有針對(duì)性和創(chuàng)造性。 （2） 借助一般的具有普遍效力的規(guī)則進(jìn)行的調(diào)整，凡規(guī)則涉及的人員情況都應(yīng)按規(guī)則規(guī)定的模式來(lái)調(diào)整，能夠提出一個(gè)行為模式，在確定條件下一切人員事件都要遵守，它能形成穩(wěn)定的秩序，具有普遍性，可反復(fù)適用，不能針對(duì)具體人具體事提出方案，易死板。 三．社會(huì)調(diào)整系統(tǒng) 道德，習(xí)慣，政策，宗教，法律規(guī)范調(diào)整構(gòu)成社會(huì)調(diào)整系統(tǒng)，在次系統(tǒng)中，不同的規(guī)范性調(diào)整又成為其中相對(duì)獨(dú)立的子系統(tǒng)，這些子系統(tǒng)從不同側(cè)面對(duì)社會(huì)關(guān)系進(jìn)行調(diào)整，它們相互制約，相互聯(lián)系，共同起到控制社會(huì)的作用，其中法律規(guī)范調(diào)整產(chǎn)生較晚，但是個(gè)別和規(guī)范結(jié)合的最好方式，同時(shí)表明社會(huì)調(diào)整方式的不斷進(jìn)步 第二節(jié) 原始社會(huì)解體 國(guó)家產(chǎn)生 一．原始社會(huì)特點(diǎn) 1． 生產(chǎn)力極端低下 2． 無(wú)私有財(cái)產(chǎn)，剝削，國(guó)家，法 3． 社會(huì)組織形式簡(jiǎn)單 社會(huì)規(guī)范即氏族習(xí)慣，人們?cè)陂L(zhǎng)期的共同勞動(dòng)和生活中逐漸的自然的形成并世代相傳的各種習(xí)慣，包括原始道德，習(xí)俗，傳統(tǒng)，從而無(wú)權(quán)利義務(wù)之分 二．原始社會(huì)解體和國(guó)家產(chǎn)生 1． 隨著生產(chǎn)力改進(jìn)和社會(huì)分工發(fā)展，產(chǎn)生了私有財(cái)產(chǎn)和商品交換 2． 國(guó)家之所以能成為居于社會(huì)之上的力量，是因?yàn)榫哂袃煞N職能 •維持秩序和階級(jí)統(tǒng)治 •緩和階級(jí)矛盾和管理社會(huì)公共事務(wù)，從表面上看顧及社會(huì)整體利益 三．國(guó)家形成的標(biāo)志 1． 國(guó)家按地域劃分居民，而原始社會(huì)憑血緣 2． 公共權(quán)力的設(shè)置，即由統(tǒng)治階級(jí)掌握的國(guó)家機(jī)關(guān)的建立 3． 為供養(yǎng)國(guó)家機(jī)關(guān)及其人員而征收捐稅 第三節(jié) 法產(chǎn)生的歷史必然性（法的起源的一般規(guī)律） 1． 法不是從來(lái)就有的 2． 法和國(guó)家一樣是人類(lèi)社會(huì)發(fā)展在一定階段的必然產(chǎn)物 3． 經(jīng)濟(jì)根源——私有制經(jīng)濟(jì)加劇階級(jí)分化，破壞了原始社會(huì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的規(guī)范習(xí)慣，而代之以反映生產(chǎn)資料私有制的法律規(guī)范 4． 社會(huì)組織根源——隨著氏族組織解體和國(guó)家產(chǎn)生，奴隸主階級(jí)通過(guò)掌握的國(guó)家政權(quán)，以國(guó)家強(qiáng)制機(jī)構(gòu)為后盾把本階級(jí)意志神圣化，并且強(qiáng)加給全社會(huì)。處于不同階級(jí)地位的人都服從統(tǒng)治階級(jí)意志，遵守統(tǒng)治階級(jí)制定的被神圣化了的行為規(guī)則。于是人類(lèi)歷史出現(xiàn)法這種社會(huì)現(xiàn)象，以保證人類(lèi)進(jìn)入階級(jí)社會(huì)后仍能有秩序的存在和發(fā)展 5． 法在原始社會(huì)氏族習(xí)慣的基礎(chǔ)上產(chǎn)生和發(fā)展起來(lái)，是社會(huì)生活發(fā)展的需要，是社會(huì)調(diào)整方式發(fā)展的結(jié)果。隨著生產(chǎn)力發(fā)展和人的認(rèn)識(shí)能力的提高，人們的行為開(kāi)始有了相對(duì)獨(dú)立的自主性。一定的行為自由成為社會(huì)生產(chǎn)發(fā)展的內(nèi)在推動(dòng)力，社會(huì)調(diào)整方式獲得發(fā)展。法的產(chǎn)生將社會(huì)生活所需的行為自由和與之相對(duì)應(yīng)的人們的社會(huì)責(zé)任確定為法律上的權(quán)利和義務(wù)，并使這兩種現(xiàn)象有機(jī)結(jié)合起來(lái)。通過(guò)國(guó)家強(qiáng)制力保證其實(shí)現(xiàn)，從而形成自由與秩序的統(tǒng)一。隨著階級(jí)社會(huì)進(jìn)一步發(fā)展，法又發(fā)展為國(guó)家進(jìn)行的廣泛的例法，國(guó)家有預(yù)見(jiàn)性的制定新的法律規(guī)范對(duì)社會(huì)進(jìn)行更自覺(jué)的規(guī)范性調(diào)整，這種發(fā)展有規(guī)律。 第四節(jié) 法與原始社會(huì)規(guī)范的區(qū)別 1．反映和調(diào)整的社會(huì)關(guān)系不同 •前者以共同生存為目的，公有制社會(huì)關(guān)系 •后者是階級(jí)社會(huì)反映統(tǒng)治階級(jí)意志，有階級(jí)的社會(huì)關(guān)系，維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)利益 2．體現(xiàn)意志和利益不同——全體氏族；統(tǒng)治階級(jí) 3．形成方式不同 •長(zhǎng)期共同勞動(dòng)和生活過(guò)程中自發(fā)的逐漸形成 •由國(guó)家制定和認(rèn)可的行動(dòng)規(guī)范 4．保證實(shí)施的力量不同 •社會(huì)自身力量（輿論）；氏族首領(lǐng)的個(gè)人威望和威信 •國(guó)家強(qiáng)制力 5．生效范圍不同 •血緣關(guān)系結(jié)成的本氏族部落范圍內(nèi) •國(guó)家范圍內(nèi) |
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第二章 法的起源 第一節(jié) 社會(huì)•社會(huì)調(diào)整 一．社會(huì)調(diào)整的概念 1． 社會(huì)是以物質(zhì)生產(chǎn)活動(dòng)為基礎(chǔ)而相互聯(lián)系的人們生活的共同體，是人們相互作用的產(chǎn)物，是人們相互聯(lián)系的基礎(chǔ)。 2． 人們?cè)谖镔|(zhì)生產(chǎn)活動(dòng)中結(jié)成的生產(chǎn)關(guān)系最為重要。生產(chǎn)關(guān)系和生產(chǎn)力的總和構(gòu)成一個(gè)社會(huì)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，再此基礎(chǔ)上產(chǎn)生政治，思想以及社會(huì)其他方面的關(guān)系。 3． 一切社會(huì)關(guān)系的總和構(gòu)成人的本質(zhì)，人與動(dòng)物的區(qū)別在于人具有社會(huì)性。 4． 社會(huì)調(diào)整又稱(chēng)社會(huì)控制，指的是確定個(gè)人和集體行為，指明其發(fā)揮作用的方向，并將這些行為納入一定的范圍，目的，秩序中的活動(dòng)。 二．社會(huì)調(diào)整的分類(lèi) 1. 內(nèi)在和外在的社會(huì)調(diào)整——依據(jù)人們服從它的原因 2. 肯定性和否定性的社會(huì)調(diào)整——依據(jù)人們行為壓力的方法 3. 正式和非正式的社會(huì)調(diào)整——依據(jù)是否由正式的社會(huì)組織實(shí)施 4. 自己解決的和由第三方解決的社會(huì)調(diào)整 5. 個(gè)別性和規(guī)范性的社會(huì)調(diào)整 （1） 針對(duì)具體人具體事件所確定的行為方式進(jìn)行的一次性調(diào)整稱(chēng)為個(gè)別性調(diào)整。只對(duì)個(gè)別人個(gè)別事有效，沒(méi)有普通的整體的規(guī)范作用，是一種簡(jiǎn)單的社會(huì)調(diào)整，在很大程度上易受主觀意志支配，帶有偶然性和不容易形成穩(wěn)定的秩序，但它充分考慮到具體情況，具有針對(duì)性和創(chuàng)造性。 （2） 借助一般的具有普遍效力的規(guī)則進(jìn)行的調(diào)整，凡規(guī)則涉及的人員情況都應(yīng)按規(guī)則規(guī)定的模式來(lái)調(diào)整，能夠提出一個(gè)行為模式，在確定條件下一切人員事件都要遵守，它能形成穩(wěn)定的秩序，具有普遍性，可反復(fù)適用，不能針對(duì)具體人具體事提出方案，易死板。 三．社會(huì)調(diào)整系統(tǒng) 道德，習(xí)慣，政策，宗教，法律規(guī)范調(diào)整構(gòu)成社會(huì)調(diào)整系統(tǒng)，在次系統(tǒng)中，不同的規(guī)范性調(diào)整又成為其中相對(duì)獨(dú)立的子系統(tǒng)，這些子系統(tǒng)從不同側(cè)面對(duì)社會(huì)關(guān)系進(jìn)行調(diào)整，它們相互制約，相互聯(lián)系，共同起到控制社會(huì)的作用，其中法律規(guī)范調(diào)整產(chǎn)生較晚，但是個(gè)別和規(guī)范結(jié)合的最好方式，同時(shí)表明社會(huì)調(diào)整方式的不斷進(jìn)步 第二節(jié) 原始社會(huì)解體 國(guó)家產(chǎn)生 一．原始社會(huì)特點(diǎn) 1． 生產(chǎn)力極端低下 2． 無(wú)私有財(cái)產(chǎn)，剝削，國(guó)家，法 3． 社會(huì)組織形式簡(jiǎn)單 社會(huì)規(guī)范即氏族習(xí)慣，人們?cè)陂L(zhǎng)期的共同勞動(dòng)和生活中逐漸的自然的形成并世代相傳的各種習(xí)慣，包括原始道德，習(xí)俗，傳統(tǒng)，從而無(wú)權(quán)利義務(wù)之分 二．原始社會(huì)解體和國(guó)家產(chǎn)生 1． 隨著生產(chǎn)力改進(jìn)和社會(huì)分工發(fā)展，產(chǎn)生了私有財(cái)產(chǎn)和商品交換 2． 國(guó)家之所以能成為居于社會(huì)之上的力量，是因?yàn)榫哂袃煞N職能 •維持秩序和階級(jí)統(tǒng)治 •緩和階級(jí)矛盾和管理社會(huì)公共事務(wù)，從表面上看顧及社會(huì)整體利益 三．國(guó)家形成的標(biāo)志 1． 國(guó)家按地域劃分居民，而原始社會(huì)憑血緣 2． 公共權(quán)力的設(shè)置，即由統(tǒng)治階級(jí)掌握的國(guó)家機(jī)關(guān)的建立 3． 為供養(yǎng)國(guó)家機(jī)關(guān)及其人員而征收捐稅 第三節(jié) 法產(chǎn)生的歷史必然性（法的起源的一般規(guī)律） 1． 法不是從來(lái)就有的 2． 法和國(guó)家一樣是人類(lèi)社會(huì)發(fā)展在一定階段的必然產(chǎn)物 3． 經(jīng)濟(jì)根源——私有制經(jīng)濟(jì)加劇階級(jí)分化，破壞了原始社會(huì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的規(guī)范習(xí)慣，而代之以反映生產(chǎn)資料私有制的法律規(guī)范 4． 社會(huì)組織根源——隨著氏族組織解體和國(guó)家產(chǎn)生，奴隸主階級(jí)通過(guò)掌握的國(guó)家政權(quán)，以國(guó)家強(qiáng)制機(jī)構(gòu)為后盾把本階級(jí)意志神圣化，并且強(qiáng)加給全社會(huì)。處于不同階級(jí)地位的人都服從統(tǒng)治階級(jí)意志，遵守統(tǒng)治階級(jí)制定的被神圣化了的行為規(guī)則。于是人類(lèi)歷史出現(xiàn)法這種社會(huì)現(xiàn)象，以保證人類(lèi)進(jìn)入階級(jí)社會(huì)后仍能有秩序的存在和發(fā)展 5． 法在原始社會(huì)氏族習(xí)慣的基礎(chǔ)上產(chǎn)生和發(fā)展起來(lái)，是社會(huì)生活發(fā)展的需要，是社會(huì)調(diào)整方式發(fā)展的結(jié)果。隨著生產(chǎn)力發(fā)展和人的認(rèn)識(shí)能力的提高，人們的行為開(kāi)始有了相對(duì)獨(dú)立的自主性。一定的行為自由成為社會(huì)生產(chǎn)發(fā)展的內(nèi)在推動(dòng)力，社會(huì)調(diào)整方式獲得發(fā)展。法的產(chǎn)生將社會(huì)生活所需的行為自由和與之相對(duì)應(yīng)的人們的社會(huì)責(zé)任確定為法律上的權(quán)利和義務(wù)，并使這兩種現(xiàn)象有機(jī)結(jié)合起來(lái)。通過(guò)國(guó)家強(qiáng)制力保證其實(shí)現(xiàn)，從而形成自由與秩序的統(tǒng)一。隨著階級(jí)社會(huì)進(jìn)一步發(fā)展，法又發(fā)展為國(guó)家進(jìn)行的廣泛的例法，國(guó)家有預(yù)見(jiàn)性的制定新的法律規(guī)范對(duì)社會(huì)進(jìn)行更自覺(jué)的規(guī)范性調(diào)整，這種發(fā)展有規(guī)律。 第四節(jié) 法與原始社會(huì)規(guī)范的區(qū)別 1．反映和調(diào)整的社會(huì)關(guān)系不同 •前者以共同生存為目的，公有制社會(huì)關(guān)系 •后者是階級(jí)社會(huì)反映統(tǒng)治階級(jí)意志，有階級(jí)的社會(huì)關(guān)系，維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)利益 2．體現(xiàn)意志和利益不同——全體氏族；統(tǒng)治階級(jí) 3．形成方式不同 •長(zhǎng)期共同勞動(dòng)和生活過(guò)程中自發(fā)的逐漸形成 •由國(guó)家制定和認(rèn)可的行動(dòng)規(guī)范 4．保證實(shí)施的力量不同 •社會(huì)自身力量（輿論）；氏族首領(lǐng)的個(gè)人威望和威信 •國(guó)家強(qiáng)制力 5．生效范圍不同 •血緣關(guān)系結(jié)成的本氏族部落范圍內(nèi) •國(guó)家范圍內(nèi) |
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第二章 法的起源 第一節(jié) 社會(huì)•社會(huì)調(diào)整 一．社會(huì)調(diào)整的概念 1． 社會(huì)是以物質(zhì)生產(chǎn)活動(dòng)為基礎(chǔ)而相互聯(lián)系的人們生活的共同體，是人們相互作用的產(chǎn)物，是人們相互聯(lián)系的基礎(chǔ)。 2． 人們?cè)谖镔|(zhì)生產(chǎn)活動(dòng)中結(jié)成的生產(chǎn)關(guān)系最為重要。生產(chǎn)關(guān)系和生產(chǎn)力的總和構(gòu)成一個(gè)社會(huì)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，再此基礎(chǔ)上產(chǎn)生政治，思想以及社會(huì)其他方面的關(guān)系。 3． 一切社會(huì)關(guān)系的總和構(gòu)成人的本質(zhì)，人與動(dòng)物的區(qū)別在于人具有社會(huì)性。 4． 社會(huì)調(diào)整又稱(chēng)社會(huì)控制，指的是確定個(gè)人和集體行為，指明其發(fā)揮作用的方向，并將這些行為納入一定的范圍，目的，秩序中的活動(dòng)。 二．社會(huì)調(diào)整的分類(lèi) 1. 內(nèi)在和外在的社會(huì)調(diào)整——依據(jù)人們服從它的原因 2. 肯定性和否定性的社會(huì)調(diào)整——依據(jù)人們行為壓力的方法 3. 正式和非正式的社會(huì)調(diào)整——依據(jù)是否由正式的社會(huì)組織實(shí)施 4. 自己解決的和由第三方解決的社會(huì)調(diào)整 5. 個(gè)別性和規(guī)范性的社會(huì)調(diào)整 （1） 針對(duì)具體人具體事件所確定的行為方式進(jìn)行的一次性調(diào)整稱(chēng)為個(gè)別性調(diào)整。只對(duì)個(gè)別人個(gè)別事有效，沒(méi)有普通的整體的規(guī)范作用，是一種簡(jiǎn)單的社會(huì)調(diào)整，在很大程度上易受主觀意志支配，帶有偶然性和不容易形成穩(wěn)定的秩序，但它充分考慮到具體情況，具有針對(duì)性和創(chuàng)造性。 （2） 借助一般的具有普遍效力的規(guī)則進(jìn)行的調(diào)整，凡規(guī)則涉及的人員情況都應(yīng)按規(guī)則規(guī)定的模式來(lái)調(diào)整，能夠提出一個(gè)行為模式，在確定條件下一切人員事件都要遵守，它能形成穩(wěn)定的秩序，具有普遍性，可反復(fù)適用，不能針對(duì)具體人具體事提出方案，易死板。 三．社會(huì)調(diào)整系統(tǒng) 道德，習(xí)慣，政策，宗教，法律規(guī)范調(diào)整構(gòu)成社會(huì)調(diào)整系統(tǒng)，在次系統(tǒng)中，不同的規(guī)范性調(diào)整又成為其中相對(duì)獨(dú)立的子系統(tǒng)，這些子系統(tǒng)從不同側(cè)面對(duì)社會(huì)關(guān)系進(jìn)行調(diào)整，它們相互制約，相互聯(lián)系，共同起到控制社會(huì)的作用，其中法律規(guī)范調(diào)整產(chǎn)生較晚，但是個(gè)別和規(guī)范結(jié)合的最好方式，同時(shí)表明社會(huì)調(diào)整方式的不斷進(jìn)步 第二節(jié) 原始社會(huì)解體 國(guó)家產(chǎn)生 一．原始社會(huì)特點(diǎn) 1． 生產(chǎn)力極端低下 2． 無(wú)私有財(cái)產(chǎn)，剝削，國(guó)家，法 3． 社會(huì)組織形式簡(jiǎn)單 社會(huì)規(guī)范即氏族習(xí)慣，人們?cè)陂L(zhǎng)期的共同勞動(dòng)和生活中逐漸的自然的形成并世代相傳的各種習(xí)慣，包括原始道德，習(xí)俗，傳統(tǒng)，從而無(wú)權(quán)利義務(wù)之分 二．原始社會(huì)解體和國(guó)家產(chǎn)生 1． 隨著生產(chǎn)力改進(jìn)和社會(huì)分工發(fā)展，產(chǎn)生了私有財(cái)產(chǎn)和商品交換 2． 國(guó)家之所以能成為居于社會(huì)之上的力量，是因?yàn)榫哂袃煞N職能 •維持秩序和階級(jí)統(tǒng)治 •緩和階級(jí)矛盾和管理社會(huì)公共事務(wù)，從表面上看顧及社會(huì)整體利益 三．國(guó)家形成的標(biāo)志 1． 國(guó)家按地域劃分居民，而原始社會(huì)憑血緣 2． 公共權(quán)力的設(shè)置，即由統(tǒng)治階級(jí)掌握的國(guó)家機(jī)關(guān)的建立 3． 為供養(yǎng)國(guó)家機(jī)關(guān)及其人員而征收捐稅 第三節(jié) 法產(chǎn)生的歷史必然性（法的起源的一般規(guī)律） 1． 法不是從來(lái)就有的 2． 法和國(guó)家一樣是人類(lèi)社會(huì)發(fā)展在一定階段的必然產(chǎn)物 3． 經(jīng)濟(jì)根源——私有制經(jīng)濟(jì)加劇階級(jí)分化，破壞了原始社會(huì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的規(guī)范習(xí)慣，而代之以反映生產(chǎn)資料私有制的法律規(guī)范 4． 社會(huì)組織根源——隨著氏族組織解體和國(guó)家產(chǎn)生，奴隸主階級(jí)通過(guò)掌握的國(guó)家政權(quán)，以國(guó)家強(qiáng)制機(jī)構(gòu)為后盾把本階級(jí)意志神圣化，并且強(qiáng)加給全社會(huì)。處于不同階級(jí)地位的人都服從統(tǒng)治階級(jí)意志，遵守統(tǒng)治階級(jí)制定的被神圣化了的行為規(guī)則。于是人類(lèi)歷史出現(xiàn)法這種社會(huì)現(xiàn)象，以保證人類(lèi)進(jìn)入階級(jí)社會(huì)后仍能有秩序的存在和發(fā)展 5． 法在原始社會(huì)氏族習(xí)慣的基礎(chǔ)上產(chǎn)生和發(fā)展起來(lái)，是社會(huì)生活發(fā)展的需要，是社會(huì)調(diào)整方式發(fā)展的結(jié)果。隨著生產(chǎn)力發(fā)展和人的認(rèn)識(shí)能力的提高，人們的行為開(kāi)始有了相對(duì)獨(dú)立的自主性。一定的行為自由成為社會(huì)生產(chǎn)發(fā)展的內(nèi)在推動(dòng)力，社會(huì)調(diào)整方式獲得發(fā)展。法的產(chǎn)生將社會(huì)生活所需的行為自由和與之相對(duì)應(yīng)的人們的社會(huì)責(zé)任確定為法律上的權(quán)利和義務(wù)，并使這兩種現(xiàn)象有機(jī)結(jié)合起來(lái)。通過(guò)國(guó)家強(qiáng)制力保證其實(shí)現(xiàn)，從而形成自由與秩序的統(tǒng)一。隨著階級(jí)社會(huì)進(jìn)一步發(fā)展，法又發(fā)展為國(guó)家進(jìn)行的廣泛的例法，國(guó)家有預(yù)見(jiàn)性的制定新的法律規(guī)范對(duì)社會(huì)進(jìn)行更自覺(jué)的規(guī)范性調(diào)整，這種發(fā)展有規(guī)律。 第四節(jié) 法與原始社會(huì)規(guī)范的區(qū)別 1．反映和調(diào)整的社會(huì)關(guān)系不同 •前者以共同生存為目的，公有制社會(huì)關(guān)系 •后者是階級(jí)社會(huì)反映統(tǒng)治階級(jí)意志，有階級(jí)的社會(huì)關(guān)系，維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)利益 2．體現(xiàn)意志和利益不同——全體氏族；統(tǒng)治階級(jí) 3．形成方式不同 •長(zhǎng)期共同勞動(dòng)和生活過(guò)程中自發(fā)的逐漸形成 •由國(guó)家制定和認(rèn)可的行動(dòng)規(guī)范 4．保證實(shí)施的力量不同 •社會(huì)自身力量（輿論）；氏族首領(lǐng)的個(gè)人威望和威信 •國(guó)家強(qiáng)制力 5．生效范圍不同 •血緣關(guān)系結(jié)成的本氏族部落范圍內(nèi) •國(guó)家范圍內(nèi) |
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第三章 法的概念和本質(zhì) 第一節(jié) 法的概念、外部特征 一．法的辭源詞意 法，刑也。 法是一種普通社會(huì)主義，思想公望，抽象。 法律是指具體規(guī)范條例，具體的。 法又稱(chēng)自然法（正義，應(yīng)然法）法律稱(chēng)國(guó)家法（實(shí)在，現(xiàn)實(shí)，突然法） 二．法的概念 所謂法的基本特征就是法的本質(zhì)的外部表現(xiàn) （1） 法是一種特殊的行為規(guī)范 •人類(lèi)為了更好的組織社會(huì)生活，必然會(huì)有各種行為規(guī)范。它們大體可以分為兩類(lèi)：技術(shù)規(guī)范，調(diào)整人與自然的關(guān)系；社會(huì)規(guī)范，調(diào)整人與人之間的社會(huì)關(guān)系，包括法律規(guī)范、道德規(guī)范、宗教規(guī)范、政治（政策）規(guī)范、習(xí)慣（禮儀、社會(huì)團(tuán)體以及各種文化傳統(tǒng)）規(guī)范。在這兩大類(lèi)規(guī)范之間存在很大聯(lián)系，技術(shù)規(guī)范向社會(huì)規(guī)范過(guò)渡分為三種形式：純粹的技術(shù)規(guī)范，如生產(chǎn)流程等自然規(guī)律，但不具社會(huì)性，無(wú)法影響社會(huì)和他人，不具階級(jí)性；社會(huì)技術(shù)規(guī)范在操作過(guò)程中直接影響他人，如開(kāi)車(chē)；法律技術(shù)規(guī)范，國(guó)家通過(guò)立法程序制定或認(rèn)可的一部分社會(huì)技術(shù)規(guī)范，通常是社會(huì)技術(shù)規(guī)范中最重要的一部分，由法律嚴(yán)格監(jiān)督來(lái)保障其實(shí)行，如食品衛(wèi)生法 •具有指引、評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)作用。指引人們的行為；評(píng)價(jià)人們的行為是否合法；預(yù)測(cè)自己行為的法律后果（或他人的）；警戒、制裁違法行為的依據(jù)。 •一種高度發(fā)達(dá)的行為規(guī)范，是社會(huì)調(diào)整的高級(jí)表現(xiàn)形式，法律規(guī)范有嚴(yán)格的邏輯結(jié)構(gòu)、法定的創(chuàng)制方式、固定的表現(xiàn)形式、高度的概括性，從而使其成為高效率的社會(huì)關(guān)系調(diào)整器。 （2） 法是國(guó)家意志的體現(xiàn)，是由國(guó)家制定和認(rèn)可的行為規(guī)范系統(tǒng)，具有普遍約束力。制定和認(rèn)可是國(guó)家創(chuàng)立法的兩種形式，制定指國(guó)家機(jī)關(guān)在其權(quán)力范圍內(nèi)依法定程序創(chuàng)制規(guī)范性法律文件的活動(dòng)，一般指成文法創(chuàng)制過(guò)程；認(rèn)可指國(guó)家承認(rèn)社會(huì)上已有的行為規(guī)則具有法律效應(yīng)，曾獲認(rèn)可的部分規(guī)則：認(rèn)可執(zhí)政黨政策，國(guó)家政權(quán)，統(tǒng)治階級(jí)道德規(guī)范，民族風(fēng)俗習(xí)慣，商業(yè)習(xí)慣，判例，法學(xué)理論。 （3） 法是由國(guó)家強(qiáng)制力保證其實(shí)施的行為規(guī)范系統(tǒng)。國(guó)家強(qiáng)制力主要包括軍隊(duì)、法庭、監(jiān)獄、警察等暴力組織，這些力量構(gòu)成了對(duì)法的實(shí)施的保障力，國(guó)家強(qiáng)制力表現(xiàn)在對(duì)敵對(duì)被統(tǒng)治階級(jí)的鎮(zhèn)壓和對(duì)階級(jí)內(nèi)部的違法行為的兩個(gè)方面，它并不會(huì)出現(xiàn)在法的實(shí)施的所有過(guò)程中。因此它常常備而不用，無(wú)所不在，無(wú)所在。 （4） 法是通過(guò)規(guī)定社會(huì)關(guān)系參加者的權(quán)利和義務(wù)來(lái)確認(rèn)、保護(hù)和發(fā)展對(duì)統(tǒng)治階級(jí)有利的社會(huì)關(guān)系與秩序。法和權(quán)利、義務(wù)不可分，權(quán)利是人們?cè)谝欢ㄉ鐣?huì)條件下的行為自由；義務(wù)是人們?cè)谝欢l件下應(yīng)付的責(zé)任；法所規(guī)定的權(quán)利義務(wù)是用來(lái)規(guī)范人們行為的一種手段。 第二節(jié) 法的社會(huì)階級(jí)本質(zhì) 一．法是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn) 1． 法是一種意識(shí)形態(tài)。屬于思想范疇。是人的意志，不是社會(huì)關(guān)系，是立法者為實(shí)現(xiàn)某種目的而規(guī)定的行為規(guī)則，所以法是社會(huì)活動(dòng)的主觀現(xiàn)象，是一定意志的體現(xiàn)。] 2． 法體現(xiàn)的不是全社會(huì)意志而是統(tǒng)治階級(jí)意志。 3． 法反映統(tǒng)治階級(jí)整體意志，而非其中個(gè)別人、個(gè)別集團(tuán)的任性，但統(tǒng)治階級(jí)整體意志的形成是一個(gè)復(fù)雜的過(guò)程，通過(guò)統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部和外部的斗爭(zhēng)。統(tǒng)治階級(jí)中個(gè)別人或個(gè)別集團(tuán)，如果意見(jiàn)違背整體意志，那么它們或多或少會(huì)被更換。 二．法是被奉為法律的統(tǒng)治階級(jí)的意志，統(tǒng)治階級(jí)意志不都是法，還有其他形式，統(tǒng)治階級(jí)要使自己意志成為公共行為準(zhǔn)則，必須通過(guò)國(guó)家政權(quán)把自己意志奉為法律，國(guó)家意志不全是以法的形式表現(xiàn)，如國(guó)家政策，通過(guò)任命、發(fā)表聲明、頒布命令等表現(xiàn)方式。 第三節(jié) 法的物質(zhì)制約性 一．統(tǒng)治階級(jí)物質(zhì)生活條件的內(nèi)容 1． 社會(huì)物質(zhì)資料生產(chǎn)方式是人們?yōu)榱司S持自身生存所必需的物質(zhì)資料的取得方式，這是一切社會(huì)變革的決定力量，因?yàn)槲镔|(zhì)生產(chǎn)是人們賴(lài)以生存的條件，它決定社會(huì)政治面貌、文化、法律等 2． 自然地理環(huán)境指人類(lèi)生存和發(fā)展所依據(jù)的各種自然條件的總和，包括地理位置、國(guó)土面積、地形地貌、土壤氣候、自然資源等 3． 人口狀況指人口數(shù)量、質(zhì)量、增長(zhǎng)速度、聚居密度 4． 國(guó)家或民族的歷史傳統(tǒng)作為一種既定的歷史的客觀存在影響統(tǒng)治階級(jí)意志的形成 二．統(tǒng)治階級(jí)物質(zhì)生活條件的內(nèi)容與利益 1． 利益是主體和客體之間的一種關(guān)系，是社會(huì)發(fā)展過(guò)程中作用于人而產(chǎn)生的某種需要和實(shí)現(xiàn)這種需要的措施。需要是利益的基礎(chǔ)，人們根據(jù)需要決定自己的利益 2． 人們的需要使人們結(jié)成一定的利益關(guān)系，利益還必須有與人的需求相結(jié)合的實(shí)現(xiàn)措施，只有某種需要而無(wú)實(shí)現(xiàn)這種需要的措施就構(gòu)不成利益 3． 利益可以是主客體之間的積極關(guān)系，也可以是消極關(guān)系，積極關(guān)系指某種關(guān)系能使主體獲得好處、得到滿足 4． 利益屬于客觀范疇、客觀存在，不以人的意志為轉(zhuǎn)移，應(yīng)當(dāng)把客觀利益和人們的主觀利益區(qū)別開(kāi)來(lái) 三．統(tǒng)治階級(jí)意志的內(nèi)容由統(tǒng)治階級(jí)物質(zhì)生活條件決定 社會(huì)物質(zhì)生活條件決定人們的需要，從而決定人們利益，而這些需要和利益在人們意識(shí)中獲得反映形成一定目的和意志，再被統(tǒng)治階級(jí)上升為法律，所以利益是從客觀上把人的物質(zhì)生活條件與人的主觀意志聯(lián)系起來(lái)的重要因素 四．法的本質(zhì)的層次性 1． 法的第一級(jí)本質(zhì)是被奉為法律的統(tǒng)治階級(jí)的意志 2． 第二級(jí)本質(zhì)是被一定歷史條件所決定的人們的行為自由和與之相適應(yīng)的社會(huì)責(zé)任，人們的行為自由一旦被與這種生產(chǎn)方式相適應(yīng)的社會(huì)意識(shí)所確認(rèn)，就形成了一種社會(huì)責(zé)任，與社會(huì)責(zé)任相適應(yīng)的是社會(huì)義務(wù)，社會(huì)權(quán)利是為當(dāng)時(shí)的社會(huì)意識(shí)所確認(rèn)的行為自由，因此，人們制定法律是在當(dāng)時(shí)是生產(chǎn)力所允許和人類(lèi)社會(huì)占統(tǒng)治地位的社會(huì)意識(shí)所認(rèn)可確認(rèn)的行為自由基礎(chǔ)上的。資本主義社會(huì)稱(chēng)一般社會(huì)權(quán)利為人權(quán)，人權(quán)既有人的行為自由，又有當(dāng)時(shí)占主流的觀念、價(jià)值判斷，所以，人權(quán)不是超階級(jí)、超時(shí)代的，隨著社會(huì)發(fā)展、人的素質(zhì)的提高，人的行為自由一直在擴(kuò)大。人權(quán)范圍比法律大得多，人權(quán)中最重要、最基本的、與統(tǒng)治階級(jí)有重大利害關(guān)系的，才能上升為法律，如食品衛(wèi)生法 3． 第三級(jí)本質(zhì)：經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和社會(huì)生活的客觀需要。行為自由和與之相適應(yīng)的社會(huì)權(quán)利都是在一定物質(zhì)條件下產(chǎn)生的，是從事某種形態(tài)的社會(huì)生產(chǎn)所必需的，因此，法這種社會(huì)的主觀現(xiàn)象又有著客觀的、不以人的意志為轉(zhuǎn)移的基礎(chǔ)，它的最終來(lái)源是社會(huì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和社會(huì)生活的客觀需要，這才是法最深層的本質(zhì)。法律上的權(quán)利和義務(wù)是統(tǒng)治階級(jí)上升來(lái)的。第二三層本質(zhì)屬于社會(huì)學(xué)研究領(lǐng)域 第四節(jié) 法的內(nèi)容形式及分類(lèi) 一．法的內(nèi)容 1． 從直接意義上看，法由法律規(guī)范構(gòu)成，所以其直接內(nèi)容是法律規(guī)范。法作為一個(gè)整體，由一個(gè)個(gè)法律規(guī)范構(gòu)成，法律規(guī)范是構(gòu)成法的細(xì)胞，它是抽象概念，不等于法律條文 2． 從法的社會(huì)意識(shí)性質(zhì)角度，法的內(nèi)容分為意志和知識(shí)內(nèi)容。前者指法是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)，是法的主導(dǎo)方面的內(nèi)容，決定法的性質(zhì)，基本包括三方面：（1）調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部的法律規(guī)范，反映統(tǒng)治階級(jí)整體意志，首先規(guī)定合法的權(quán)利義務(wù)，其次舍棄統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部不符合其整體利益和意志的要求（2）調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)和被統(tǒng)治階級(jí)關(guān)系的法律規(guī)范，其任務(wù)：鎮(zhèn)壓被統(tǒng)治階級(jí)的反抗；保護(hù)被統(tǒng)治階級(jí)遵守法律的行為。對(duì)其作必要的妥協(xié)，以緩和階級(jí)矛盾，維護(hù)統(tǒng)治秩序（3）調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)和同盟者關(guān)系的法律規(guī)范，當(dāng)某個(gè)階級(jí)不能夠獨(dú)自掌握政權(quán)的時(shí)候，就需要與其他階級(jí)聯(lián)合掌權(quán)，在階級(jí)聯(lián)盟情況下，統(tǒng)治階級(jí)是構(gòu)成掌握國(guó)家政權(quán)的階級(jí)聯(lián)盟，法體現(xiàn)階級(jí)聯(lián)盟的共同意志，這種共同意志不是階級(jí)意志的簡(jiǎn)單相加，它是根據(jù)各個(gè)階級(jí)在聯(lián)盟中的地位和階級(jí)力量有機(jī)地結(jié)合起來(lái)的一種意志，這種意志也有領(lǐng)導(dǎo)和被領(lǐng)導(dǎo)的地位，而這種關(guān)系一定會(huì)在法中反映出來(lái)。和法的意志內(nèi)容并列的是法的知識(shí)內(nèi)容，它表明法是一種社會(huì)意識(shí)，一種文化形態(tài)，它凝結(jié)著人們調(diào)整社會(huì)關(guān)系和管理社會(huì)事務(wù)的經(jīng)驗(yàn)、知識(shí)和智慧，特點(diǎn)：（1）沒(méi)有階級(jí)性，服務(wù)于任何階級(jí)，它是一種技術(shù)性?xún)?nèi)容，如禁止近親結(jié)婚（2）它是意志內(nèi)容的一部分載體，部分意志內(nèi)容的表現(xiàn)形勢(shì) 3． 法的內(nèi)容，還可分為社會(huì)政治內(nèi)容和專(zhuān)門(mén)法律內(nèi)容。前者是法的內(nèi)容中直接反映社會(huì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和統(tǒng)治階級(jí)意志的內(nèi)容，一般的社會(huì)規(guī)范都有，不是法所特有的；后者為法所獨(dú)有，法律調(diào)整所單獨(dú)具備的內(nèi)容，而不是社會(huì)關(guān)系調(diào)整所具備的內(nèi)容，專(zhuān)門(mén)法律內(nèi)容本身指法作為一種社會(huì)關(guān)系調(diào)整器，在調(diào)整文化方面的內(nèi)容，主要指法律調(diào)整特有的一個(gè)系統(tǒng)、范疇、關(guān)系和原則。法律技術(shù)內(nèi)容指法律調(diào)整所采用的具體性措施和規(guī)則，如制定和實(shí)施法律的方法 二．法的形式——法的直接內(nèi)容即法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)形式、表現(xiàn)形式和實(shí)現(xiàn)形式 1． 結(jié)構(gòu)形式指法的內(nèi)容的結(jié)構(gòu)：（1）從一個(gè)法律規(guī)范的角度理解，它由假定、處理、制裁三個(gè)邏輯要素構(gòu)成（如果……那么……否則……）（2）從法律規(guī)范體系角度，法的體系可劃分為不同的法律部門(mén)，法律部門(mén)又可以劃分為不同的法律制度，而法律制度又由法律規(guī)范構(gòu)成 2． 表現(xiàn)形式又叫法的淵源，它指國(guó)家創(chuàng)制法的形式和法律規(guī)范的外在表現(xiàn)形式。法的外在表現(xiàn)形式構(gòu)成的體系叫做立法體系，立法體系由法律文件構(gòu)成，法律文件由法律條文構(gòu)成，因此它是法律規(guī)范內(nèi)容的外在形式 3． 通過(guò)法律關(guān)系實(shí)現(xiàn)，法律關(guān)系是社會(huì)關(guān)系參加者根據(jù)法律規(guī)范的規(guī)定所建立的一種法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，它不是社會(huì)關(guān)系的原始的關(guān)系（子女可無(wú)血緣關(guān)系如收養(yǎng)） 三．法的分類(lèi) 1． 按法的階級(jí)本質(zhì)的不同和法產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的性質(zhì)，可把法分成不同歷史類(lèi)型：奴隸制、封建制、資本主義、社會(huì)主義法 2． 按法的歷史傳統(tǒng)和外部特征不同，可把法分成不同法系（西方法學(xué)家的一種分法），歷史上存在五大法系：中國(guó)、印度、伊斯蘭、大陸/羅馬、海洋/英美法系 3． 按法律調(diào)整的社會(huì)關(guān)系及其調(diào)整的方法的不同，可把法分成部門(mén)法 4． 按法的創(chuàng)制方式和表現(xiàn)形式不同，可把法分成成文法和不成文法；制定法，判例法，習(xí)慣法 5． 按法調(diào)整的內(nèi)容是國(guó)內(nèi)還是國(guó)外關(guān)系，可把法分為國(guó)內(nèi)法、國(guó)際法 6． 按法律規(guī)定的內(nèi)容是實(shí)體權(quán)利還是程序權(quán)利，把法分成實(shí)體法和程序法，前者有民法、刑法、婚姻法、經(jīng)濟(jì)法；后者有刑事訴訟法、仲裁法、行政訴訟法 7． 按法的效力范圍，可把法分成一般法，特殊法（普通法，特別法）。后者優(yōu)于前者 8． 外國(guó)：（1）公法•私法：前者是運(yùn)用國(guó)家權(quán)力的法律；后者是調(diào)整私人之間關(guān)系的法律，如合同法、民法、婚姻法（英美法系沒(méi)有）（2）固有法•繼受法：源于殖民地和宗主國(guó)的關(guān)系（已過(guò)失）（3）普通法•衡平法：一般判例組成的法稱(chēng)為普通法，當(dāng)一般判例解決不了案件，判決由衡平法院如英國(guó)的皇家大法院做出，據(jù)公平原則判案，這個(gè)公平原則產(chǎn)生的新案例稱(chēng)為衡平法 問(wèn)題：（1）法律中存在針對(duì)統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部的，它是否也體現(xiàn)階級(jí)性？有些已制定法律沒(méi)有反映統(tǒng)治階級(jí)利益，甚至不利于統(tǒng)治階級(jí)，怎么認(rèn)識(shí)？（2）黃世仁向楊白勞討債是否合理？（3）怎樣理解法只反映統(tǒng)治階級(jí)意志？（4）怎樣理解法的物質(zhì)制約性？法怎樣將意志國(guó)家社會(huì)相結(jié)合？ 總結(jié)：（1）兩種情況：統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部一小撮與其整體意志相違背的分子掌權(quán)，如希特勒；統(tǒng)治階級(jí)對(duì)自身利益認(rèn)識(shí)不足，如知識(shí)產(chǎn)權(quán)（2）法律中有利于被統(tǒng)治階級(jí)的規(guī)定不等于法律反映被統(tǒng)治階級(jí)利益，因?yàn)榱⒎〞r(shí)統(tǒng)治階級(jí)只考慮自身利益（3）被統(tǒng)治階級(jí)可以爭(zhēng)取自身利益，但即使得以成功也只是被統(tǒng)治階級(jí)要求轉(zhuǎn)化為統(tǒng)治階級(jí)要求，矛盾激化時(shí)表面讓步，實(shí)質(zhì)仍從統(tǒng)治階級(jí)利益考慮（4）合理半是指殖民地半封建地主階級(jí)的理；不合理是指農(nóng)民的理 |
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發(fā)表于 2010-08-04 20:13
6樓
第三章 法的概念和本質(zhì) 第一節(jié) 法的概念、外部特征 一．法的辭源詞意 法，刑也。 法是一種普通社會(huì)主義，思想公望，抽象。 法律是指具體規(guī)范條例，具體的。 法又稱(chēng)自然法（正義，應(yīng)然法）法律稱(chēng)國(guó)家法（實(shí)在，現(xiàn)實(shí)，突然法） 二．法的概念 所謂法的基本特征就是法的本質(zhì)的外部表現(xiàn) （1） 法是一種特殊的行為規(guī)范 •人類(lèi)為了更好的組織社會(huì)生活，必然會(huì)有各種行為規(guī)范。它們大體可以分為兩類(lèi)：技術(shù)規(guī)范，調(diào)整人與自然的關(guān)系；社會(huì)規(guī)范，調(diào)整人與人之間的社會(huì)關(guān)系，包括法律規(guī)范、道德規(guī)范、宗教規(guī)范、政治（政策）規(guī)范、習(xí)慣（禮儀、社會(huì)團(tuán)體以及各種文化傳統(tǒng)）規(guī)范。在這兩大類(lèi)規(guī)范之間存在很大聯(lián)系，技術(shù)規(guī)范向社會(huì)規(guī)范過(guò)渡分為三種形式：純粹的技術(shù)規(guī)范，如生產(chǎn)流程等自然規(guī)律，但不具社會(huì)性，無(wú)法影響社會(huì)和他人，不具階級(jí)性；社會(huì)技術(shù)規(guī)范在操作過(guò)程中直接影響他人，如開(kāi)車(chē)；法律技術(shù)規(guī)范，國(guó)家通過(guò)立法程序制定或認(rèn)可的一部分社會(huì)技術(shù)規(guī)范，通常是社會(huì)技術(shù)規(guī)范中最重要的一部分，由法律嚴(yán)格監(jiān)督來(lái)保障其實(shí)行，如食品衛(wèi)生法 •具有指引、評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)作用。指引人們的行為；評(píng)價(jià)人們的行為是否合法；預(yù)測(cè)自己行為的法律后果（或他人的）；警戒、制裁違法行為的依據(jù)。 •一種高度發(fā)達(dá)的行為規(guī)范，是社會(huì)調(diào)整的高級(jí)表現(xiàn)形式，法律規(guī)范有嚴(yán)格的邏輯結(jié)構(gòu)、法定的創(chuàng)制方式、固定的表現(xiàn)形式、高度的概括性，從而使其成為高效率的社會(huì)關(guān)系調(diào)整器。 （2） 法是國(guó)家意志的體現(xiàn)，是由國(guó)家制定和認(rèn)可的行為規(guī)范系統(tǒng)，具有普遍約束力。制定和認(rèn)可是國(guó)家創(chuàng)立法的兩種形式，制定指國(guó)家機(jī)關(guān)在其權(quán)力范圍內(nèi)依法定程序創(chuàng)制規(guī)范性法律文件的活動(dòng)，一般指成文法創(chuàng)制過(guò)程；認(rèn)可指國(guó)家承認(rèn)社會(huì)上已有的行為規(guī)則具有法律效應(yīng)，曾獲認(rèn)可的部分規(guī)則：認(rèn)可執(zhí)政黨政策，國(guó)家政權(quán)，統(tǒng)治階級(jí)道德規(guī)范，民族風(fēng)俗習(xí)慣，商業(yè)習(xí)慣，判例，法學(xué)理論。 （3） 法是由國(guó)家強(qiáng)制力保證其實(shí)施的行為規(guī)范系統(tǒng)。國(guó)家強(qiáng)制力主要包括軍隊(duì)、法庭、監(jiān)獄、警察等暴力組織，這些力量構(gòu)成了對(duì)法的實(shí)施的保障力，國(guó)家強(qiáng)制力表現(xiàn)在對(duì)敵對(duì)被統(tǒng)治階級(jí)的鎮(zhèn)壓和對(duì)階級(jí)內(nèi)部的違法行為的兩個(gè)方面，它并不會(huì)出現(xiàn)在法的實(shí)施的所有過(guò)程中。因此它常常備而不用，無(wú)所不在，無(wú)所在。 （4） 法是通過(guò)規(guī)定社會(huì)關(guān)系參加者的權(quán)利和義務(wù)來(lái)確認(rèn)、保護(hù)和發(fā)展對(duì)統(tǒng)治階級(jí)有利的社會(huì)關(guān)系與秩序。法和權(quán)利、義務(wù)不可分，權(quán)利是人們?cè)谝欢ㄉ鐣?huì)條件下的行為自由；義務(wù)是人們?cè)谝欢l件下應(yīng)付的責(zé)任；法所規(guī)定的權(quán)利義務(wù)是用來(lái)規(guī)范人們行為的一種手段。 第二節(jié) 法的社會(huì)階級(jí)本質(zhì) 一．法是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn) 1． 法是一種意識(shí)形態(tài)。屬于思想范疇。是人的意志，不是社會(huì)關(guān)系，是立法者為實(shí)現(xiàn)某種目的而規(guī)定的行為規(guī)則，所以法是社會(huì)活動(dòng)的主觀現(xiàn)象，是一定意志的體現(xiàn)。] 2． 法體現(xiàn)的不是全社會(huì)意志而是統(tǒng)治階級(jí)意志。 3． 法反映統(tǒng)治階級(jí)整體意志，而非其中個(gè)別人、個(gè)別集團(tuán)的任性，但統(tǒng)治階級(jí)整體意志的形成是一個(gè)復(fù)雜的過(guò)程，通過(guò)統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部和外部的斗爭(zhēng)。統(tǒng)治階級(jí)中個(gè)別人或個(gè)別集團(tuán)，如果意見(jiàn)違背整體意志，那么它們或多或少會(huì)被更換。 二．法是被奉為法律的統(tǒng)治階級(jí)的意志，統(tǒng)治階級(jí)意志不都是法，還有其他形式，統(tǒng)治階級(jí)要使自己意志成為公共行為準(zhǔn)則，必須通過(guò)國(guó)家政權(quán)把自己意志奉為法律，國(guó)家意志不全是以法的形式表現(xiàn)，如國(guó)家政策，通過(guò)任命、發(fā)表聲明、頒布命令等表現(xiàn)方式。 第三節(jié) 法的物質(zhì)制約性 一．統(tǒng)治階級(jí)物質(zhì)生活條件的內(nèi)容 1． 社會(huì)物質(zhì)資料生產(chǎn)方式是人們?yōu)榱司S持自身生存所必需的物質(zhì)資料的取得方式，這是一切社會(huì)變革的決定力量，因?yàn)槲镔|(zhì)生產(chǎn)是人們賴(lài)以生存的條件，它決定社會(huì)政治面貌、文化、法律等 2． 自然地理環(huán)境指人類(lèi)生存和發(fā)展所依據(jù)的各種自然條件的總和，包括地理位置、國(guó)土面積、地形地貌、土壤氣候、自然資源等 3． 人口狀況指人口數(shù)量、質(zhì)量、增長(zhǎng)速度、聚居密度 4． 國(guó)家或民族的歷史傳統(tǒng)作為一種既定的歷史的客觀存在影響統(tǒng)治階級(jí)意志的形成 二．統(tǒng)治階級(jí)物質(zhì)生活條件的內(nèi)容與利益 1． 利益是主體和客體之間的一種關(guān)系，是社會(huì)發(fā)展過(guò)程中作用于人而產(chǎn)生的某種需要和實(shí)現(xiàn)這種需要的措施。需要是利益的基礎(chǔ)，人們根據(jù)需要決定自己的利益 2． 人們的需要使人們結(jié)成一定的利益關(guān)系，利益還必須有與人的需求相結(jié)合的實(shí)現(xiàn)措施，只有某種需要而無(wú)實(shí)現(xiàn)這種需要的措施就構(gòu)不成利益 3． 利益可以是主客體之間的積極關(guān)系，也可以是消極關(guān)系，積極關(guān)系指某種關(guān)系能使主體獲得好處、得到滿足 4． 利益屬于客觀范疇、客觀存在，不以人的意志為轉(zhuǎn)移，應(yīng)當(dāng)把客觀利益和人們的主觀利益區(qū)別開(kāi)來(lái) 三．統(tǒng)治階級(jí)意志的內(nèi)容由統(tǒng)治階級(jí)物質(zhì)生活條件決定 社會(huì)物質(zhì)生活條件決定人們的需要，從而決定人們利益，而這些需要和利益在人們意識(shí)中獲得反映形成一定目的和意志，再被統(tǒng)治階級(jí)上升為法律，所以利益是從客觀上把人的物質(zhì)生活條件與人的主觀意志聯(lián)系起來(lái)的重要因素 四．法的本質(zhì)的層次性 1． 法的第一級(jí)本質(zhì)是被奉為法律的統(tǒng)治階級(jí)的意志 2． 第二級(jí)本質(zhì)是被一定歷史條件所決定的人們的行為自由和與之相適應(yīng)的社會(huì)責(zé)任，人們的行為自由一旦被與這種生產(chǎn)方式相適應(yīng)的社會(huì)意識(shí)所確認(rèn)，就形成了一種社會(huì)責(zé)任，與社會(huì)責(zé)任相適應(yīng)的是社會(huì)義務(wù)，社會(huì)權(quán)利是為當(dāng)時(shí)的社會(huì)意識(shí)所確認(rèn)的行為自由，因此，人們制定法律是在當(dāng)時(shí)是生產(chǎn)力所允許和人類(lèi)社會(huì)占統(tǒng)治地位的社會(huì)意識(shí)所認(rèn)可確認(rèn)的行為自由基礎(chǔ)上的。資本主義社會(huì)稱(chēng)一般社會(huì)權(quán)利為人權(quán)，人權(quán)既有人的行為自由，又有當(dāng)時(shí)占主流的觀念、價(jià)值判斷，所以，人權(quán)不是超階級(jí)、超時(shí)代的，隨著社會(huì)發(fā)展、人的素質(zhì)的提高，人的行為自由一直在擴(kuò)大。人權(quán)范圍比法律大得多，人權(quán)中最重要、最基本的、與統(tǒng)治階級(jí)有重大利害關(guān)系的，才能上升為法律，如食品衛(wèi)生法 3． 第三級(jí)本質(zhì)：經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和社會(huì)生活的客觀需要。行為自由和與之相適應(yīng)的社會(huì)權(quán)利都是在一定物質(zhì)條件下產(chǎn)生的，是從事某種形態(tài)的社會(huì)生產(chǎn)所必需的，因此，法這種社會(huì)的主觀現(xiàn)象又有著客觀的、不以人的意志為轉(zhuǎn)移的基礎(chǔ)，它的最終來(lái)源是社會(huì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和社會(huì)生活的客觀需要，這才是法最深層的本質(zhì)。法律上的權(quán)利和義務(wù)是統(tǒng)治階級(jí)上升來(lái)的。第二三層本質(zhì)屬于社會(huì)學(xué)研究領(lǐng)域 第四節(jié) 法的內(nèi)容形式及分類(lèi) 一．法的內(nèi)容 1． 從直接意義上看，法由法律規(guī)范構(gòu)成，所以其直接內(nèi)容是法律規(guī)范。法作為一個(gè)整體，由一個(gè)個(gè)法律規(guī)范構(gòu)成，法律規(guī)范是構(gòu)成法的細(xì)胞，它是抽象概念，不等于法律條文 2． 從法的社會(huì)意識(shí)性質(zhì)角度，法的內(nèi)容分為意志和知識(shí)內(nèi)容。前者指法是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)，是法的主導(dǎo)方面的內(nèi)容，決定法的性質(zhì)，基本包括三方面：（1）調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部的法律規(guī)范，反映統(tǒng)治階級(jí)整體意志，首先規(guī)定合法的權(quán)利義務(wù)，其次舍棄統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部不符合其整體利益和意志的要求（2）調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)和被統(tǒng)治階級(jí)關(guān)系的法律規(guī)范，其任務(wù)：鎮(zhèn)壓被統(tǒng)治階級(jí)的反抗；保護(hù)被統(tǒng)治階級(jí)遵守法律的行為。對(duì)其作必要的妥協(xié)，以緩和階級(jí)矛盾，維護(hù)統(tǒng)治秩序（3）調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)和同盟者關(guān)系的法律規(guī)范，當(dāng)某個(gè)階級(jí)不能夠獨(dú)自掌握政權(quán)的時(shí)候，就需要與其他階級(jí)聯(lián)合掌權(quán)，在階級(jí)聯(lián)盟情況下，統(tǒng)治階級(jí)是構(gòu)成掌握國(guó)家政權(quán)的階級(jí)聯(lián)盟，法體現(xiàn)階級(jí)聯(lián)盟的共同意志，這種共同意志不是階級(jí)意志的簡(jiǎn)單相加，它是根據(jù)各個(gè)階級(jí)在聯(lián)盟中的地位和階級(jí)力量有機(jī)地結(jié)合起來(lái)的一種意志，這種意志也有領(lǐng)導(dǎo)和被領(lǐng)導(dǎo)的地位，而這種關(guān)系一定會(huì)在法中反映出來(lái)。和法的意志內(nèi)容并列的是法的知識(shí)內(nèi)容，它表明法是一種社會(huì)意識(shí)，一種文化形態(tài)，它凝結(jié)著人們調(diào)整社會(huì)關(guān)系和管理社會(huì)事務(wù)的經(jīng)驗(yàn)、知識(shí)和智慧，特點(diǎn)：（1）沒(méi)有階級(jí)性，服務(wù)于任何階級(jí)，它是一種技術(shù)性?xún)?nèi)容，如禁止近親結(jié)婚（2）它是意志內(nèi)容的一部分載體，部分意志內(nèi)容的表現(xiàn)形勢(shì) 3． 法的內(nèi)容，還可分為社會(huì)政治內(nèi)容和專(zhuān)門(mén)法律內(nèi)容。前者是法的內(nèi)容中直接反映社會(huì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和統(tǒng)治階級(jí)意志的內(nèi)容，一般的社會(huì)規(guī)范都有，不是法所特有的；后者為法所獨(dú)有，法律調(diào)整所單獨(dú)具備的內(nèi)容，而不是社會(huì)關(guān)系調(diào)整所具備的內(nèi)容，專(zhuān)門(mén)法律內(nèi)容本身指法作為一種社會(huì)關(guān)系調(diào)整器，在調(diào)整文化方面的內(nèi)容，主要指法律調(diào)整特有的一個(gè)系統(tǒng)、范疇、關(guān)系和原則。法律技術(shù)內(nèi)容指法律調(diào)整所采用的具體性措施和規(guī)則，如制定和實(shí)施法律的方法 二．法的形式——法的直接內(nèi)容即法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)形式、表現(xiàn)形式和實(shí)現(xiàn)形式 1． 結(jié)構(gòu)形式指法的內(nèi)容的結(jié)構(gòu)：（1）從一個(gè)法律規(guī)范的角度理解，它由假定、處理、制裁三個(gè)邏輯要素構(gòu)成（如果……那么……否則……）（2）從法律規(guī)范體系角度，法的體系可劃分為不同的法律部門(mén)，法律部門(mén)又可以劃分為不同的法律制度，而法律制度又由法律規(guī)范構(gòu)成 2． 表現(xiàn)形式又叫法的淵源，它指國(guó)家創(chuàng)制法的形式和法律規(guī)范的外在表現(xiàn)形式。法的外在表現(xiàn)形式構(gòu)成的體系叫做立法體系，立法體系由法律文件構(gòu)成，法律文件由法律條文構(gòu)成，因此它是法律規(guī)范內(nèi)容的外在形式 3． 通過(guò)法律關(guān)系實(shí)現(xiàn)，法律關(guān)系是社會(huì)關(guān)系參加者根據(jù)法律規(guī)范的規(guī)定所建立的一種法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，它不是社會(huì)關(guān)系的原始的關(guān)系（子女可無(wú)血緣關(guān)系如收養(yǎng)） 三．法的分類(lèi) 1． 按法的階級(jí)本質(zhì)的不同和法產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的性質(zhì)，可把法分成不同歷史類(lèi)型：奴隸制、封建制、資本主義、社會(huì)主義法 2． 按法的歷史傳統(tǒng)和外部特征不同，可把法分成不同法系（西方法學(xué)家的一種分法），歷史上存在五大法系：中國(guó)、印度、伊斯蘭、大陸/羅馬、海洋/英美法系 3． 按法律調(diào)整的社會(huì)關(guān)系及其調(diào)整的方法的不同，可把法分成部門(mén)法 4． 按法的創(chuàng)制方式和表現(xiàn)形式不同，可把法分成成文法和不成文法；制定法，判例法，習(xí)慣法 5． 按法調(diào)整的內(nèi)容是國(guó)內(nèi)還是國(guó)外關(guān)系，可把法分為國(guó)內(nèi)法、國(guó)際法 6． 按法律規(guī)定的內(nèi)容是實(shí)體權(quán)利還是程序權(quán)利，把法分成實(shí)體法和程序法，前者有民法、刑法、婚姻法、經(jīng)濟(jì)法；后者有刑事訴訟法、仲裁法、行政訴訟法 7． 按法的效力范圍，可把法分成一般法，特殊法（普通法，特別法）。后者優(yōu)于前者 8． 外國(guó)：（1）公法•私法：前者是運(yùn)用國(guó)家權(quán)力的法律；后者是調(diào)整私人之間關(guān)系的法律，如合同法、民法、婚姻法（英美法系沒(méi)有）（2）固有法•繼受法：源于殖民地和宗主國(guó)的關(guān)系（已過(guò)失）（3）普通法•衡平法：一般判例組成的法稱(chēng)為普通法，當(dāng)一般判例解決不了案件，判決由衡平法院如英國(guó)的皇家大法院做出，據(jù)公平原則判案，這個(gè)公平原則產(chǎn)生的新案例稱(chēng)為衡平法 問(wèn)題：（1）法律中存在針對(duì)統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部的，它是否也體現(xiàn)階級(jí)性？有些已制定法律沒(méi)有反映統(tǒng)治階級(jí)利益，甚至不利于統(tǒng)治階級(jí)，怎么認(rèn)識(shí)？（2）黃世仁向楊白勞討債是否合理？（3）怎樣理解法只反映統(tǒng)治階級(jí)意志？（4）怎樣理解法的物質(zhì)制約性？法怎樣將意志國(guó)家社會(huì)相結(jié)合？ 總結(jié)：（1）兩種情況：統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部一小撮與其整體意志相違背的分子掌權(quán)，如希特勒；統(tǒng)治階級(jí)對(duì)自身利益認(rèn)識(shí)不足，如知識(shí)產(chǎn)權(quán)（2）法律中有利于被統(tǒng)治階級(jí)的規(guī)定不等于法律反映被統(tǒng)治階級(jí)利益，因?yàn)榱⒎〞r(shí)統(tǒng)治階級(jí)只考慮自身利益（3）被統(tǒng)治階級(jí)可以爭(zhēng)取自身利益，但即使得以成功也只是被統(tǒng)治階級(jí)要求轉(zhuǎn)化為統(tǒng)治階級(jí)要求，矛盾激化時(shí)表面讓步，實(shí)質(zhì)仍從統(tǒng)治階級(jí)利益考慮（4）合理半是指殖民地半封建地主階級(jí)的理；不合理是指農(nóng)民的理 |
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發(fā)表于 2010-08-04 20:13
7樓
第三章 法的概念和本質(zhì) 第一節(jié) 法的概念、外部特征 一．法的辭源詞意 法，刑也。 法是一種普通社會(huì)主義，思想公望，抽象。 法律是指具體規(guī)范條例，具體的。 法又稱(chēng)自然法（正義，應(yīng)然法）法律稱(chēng)國(guó)家法（實(shí)在，現(xiàn)實(shí)，突然法） 二．法的概念 所謂法的基本特征就是法的本質(zhì)的外部表現(xiàn) （1） 法是一種特殊的行為規(guī)范 •人類(lèi)為了更好的組織社會(huì)生活，必然會(huì)有各種行為規(guī)范。它們大體可以分為兩類(lèi)：技術(shù)規(guī)范，調(diào)整人與自然的關(guān)系；社會(huì)規(guī)范，調(diào)整人與人之間的社會(huì)關(guān)系，包括法律規(guī)范、道德規(guī)范、宗教規(guī)范、政治（政策）規(guī)范、習(xí)慣（禮儀、社會(huì)團(tuán)體以及各種文化傳統(tǒng)）規(guī)范。在這兩大類(lèi)規(guī)范之間存在很大聯(lián)系，技術(shù)規(guī)范向社會(huì)規(guī)范過(guò)渡分為三種形式：純粹的技術(shù)規(guī)范，如生產(chǎn)流程等自然規(guī)律，但不具社會(huì)性，無(wú)法影響社會(huì)和他人，不具階級(jí)性；社會(huì)技術(shù)規(guī)范在操作過(guò)程中直接影響他人，如開(kāi)車(chē)；法律技術(shù)規(guī)范，國(guó)家通過(guò)立法程序制定或認(rèn)可的一部分社會(huì)技術(shù)規(guī)范，通常是社會(huì)技術(shù)規(guī)范中最重要的一部分，由法律嚴(yán)格監(jiān)督來(lái)保障其實(shí)行，如食品衛(wèi)生法 •具有指引、評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)作用。指引人們的行為；評(píng)價(jià)人們的行為是否合法；預(yù)測(cè)自己行為的法律后果（或他人的）；警戒、制裁違法行為的依據(jù)。 •一種高度發(fā)達(dá)的行為規(guī)范，是社會(huì)調(diào)整的高級(jí)表現(xiàn)形式，法律規(guī)范有嚴(yán)格的邏輯結(jié)構(gòu)、法定的創(chuàng)制方式、固定的表現(xiàn)形式、高度的概括性，從而使其成為高效率的社會(huì)關(guān)系調(diào)整器。 （2） 法是國(guó)家意志的體現(xiàn)，是由國(guó)家制定和認(rèn)可的行為規(guī)范系統(tǒng)，具有普遍約束力。制定和認(rèn)可是國(guó)家創(chuàng)立法的兩種形式，制定指國(guó)家機(jī)關(guān)在其權(quán)力范圍內(nèi)依法定程序創(chuàng)制規(guī)范性法律文件的活動(dòng)，一般指成文法創(chuàng)制過(guò)程；認(rèn)可指國(guó)家承認(rèn)社會(huì)上已有的行為規(guī)則具有法律效應(yīng)，曾獲認(rèn)可的部分規(guī)則：認(rèn)可執(zhí)政黨政策，國(guó)家政權(quán)，統(tǒng)治階級(jí)道德規(guī)范，民族風(fēng)俗習(xí)慣，商業(yè)習(xí)慣，判例，法學(xué)理論。 （3） 法是由國(guó)家強(qiáng)制力保證其實(shí)施的行為規(guī)范系統(tǒng)。國(guó)家強(qiáng)制力主要包括軍隊(duì)、法庭、監(jiān)獄、警察等暴力組織，這些力量構(gòu)成了對(duì)法的實(shí)施的保障力，國(guó)家強(qiáng)制力表現(xiàn)在對(duì)敵對(duì)被統(tǒng)治階級(jí)的鎮(zhèn)壓和對(duì)階級(jí)內(nèi)部的違法行為的兩個(gè)方面，它并不會(huì)出現(xiàn)在法的實(shí)施的所有過(guò)程中。因此它常常備而不用，無(wú)所不在，無(wú)所在。 （4） 法是通過(guò)規(guī)定社會(huì)關(guān)系參加者的權(quán)利和義務(wù)來(lái)確認(rèn)、保護(hù)和發(fā)展對(duì)統(tǒng)治階級(jí)有利的社會(huì)關(guān)系與秩序。法和權(quán)利、義務(wù)不可分，權(quán)利是人們?cè)谝欢ㄉ鐣?huì)條件下的行為自由；義務(wù)是人們?cè)谝欢l件下應(yīng)付的責(zé)任；法所規(guī)定的權(quán)利義務(wù)是用來(lái)規(guī)范人們行為的一種手段。 第二節(jié) 法的社會(huì)階級(jí)本質(zhì) 一．法是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn) 1． 法是一種意識(shí)形態(tài)。屬于思想范疇。是人的意志，不是社會(huì)關(guān)系，是立法者為實(shí)現(xiàn)某種目的而規(guī)定的行為規(guī)則，所以法是社會(huì)活動(dòng)的主觀現(xiàn)象，是一定意志的體現(xiàn)。] 2． 法體現(xiàn)的不是全社會(huì)意志而是統(tǒng)治階級(jí)意志。 3． 法反映統(tǒng)治階級(jí)整體意志，而非其中個(gè)別人、個(gè)別集團(tuán)的任性，但統(tǒng)治階級(jí)整體意志的形成是一個(gè)復(fù)雜的過(guò)程，通過(guò)統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部和外部的斗爭(zhēng)。統(tǒng)治階級(jí)中個(gè)別人或個(gè)別集團(tuán)，如果意見(jiàn)違背整體意志，那么它們或多或少會(huì)被更換。 二．法是被奉為法律的統(tǒng)治階級(jí)的意志，統(tǒng)治階級(jí)意志不都是法，還有其他形式，統(tǒng)治階級(jí)要使自己意志成為公共行為準(zhǔn)則，必須通過(guò)國(guó)家政權(quán)把自己意志奉為法律，國(guó)家意志不全是以法的形式表現(xiàn)，如國(guó)家政策，通過(guò)任命、發(fā)表聲明、頒布命令等表現(xiàn)方式。 第三節(jié) 法的物質(zhì)制約性 一．統(tǒng)治階級(jí)物質(zhì)生活條件的內(nèi)容 1． 社會(huì)物質(zhì)資料生產(chǎn)方式是人們?yōu)榱司S持自身生存所必需的物質(zhì)資料的取得方式，這是一切社會(huì)變革的決定力量，因?yàn)槲镔|(zhì)生產(chǎn)是人們賴(lài)以生存的條件，它決定社會(huì)政治面貌、文化、法律等 2． 自然地理環(huán)境指人類(lèi)生存和發(fā)展所依據(jù)的各種自然條件的總和，包括地理位置、國(guó)土面積、地形地貌、土壤氣候、自然資源等 3． 人口狀況指人口數(shù)量、質(zhì)量、增長(zhǎng)速度、聚居密度 4． 國(guó)家或民族的歷史傳統(tǒng)作為一種既定的歷史的客觀存在影響統(tǒng)治階級(jí)意志的形成 二．統(tǒng)治階級(jí)物質(zhì)生活條件的內(nèi)容與利益 1． 利益是主體和客體之間的一種關(guān)系，是社會(huì)發(fā)展過(guò)程中作用于人而產(chǎn)生的某種需要和實(shí)現(xiàn)這種需要的措施。需要是利益的基礎(chǔ)，人們根據(jù)需要決定自己的利益 2． 人們的需要使人們結(jié)成一定的利益關(guān)系，利益還必須有與人的需求相結(jié)合的實(shí)現(xiàn)措施，只有某種需要而無(wú)實(shí)現(xiàn)這種需要的措施就構(gòu)不成利益 3． 利益可以是主客體之間的積極關(guān)系，也可以是消極關(guān)系，積極關(guān)系指某種關(guān)系能使主體獲得好處、得到滿足 4． 利益屬于客觀范疇、客觀存在，不以人的意志為轉(zhuǎn)移，應(yīng)當(dāng)把客觀利益和人們的主觀利益區(qū)別開(kāi)來(lái) 三．統(tǒng)治階級(jí)意志的內(nèi)容由統(tǒng)治階級(jí)物質(zhì)生活條件決定 社會(huì)物質(zhì)生活條件決定人們的需要，從而決定人們利益，而這些需要和利益在人們意識(shí)中獲得反映形成一定目的和意志，再被統(tǒng)治階級(jí)上升為法律，所以利益是從客觀上把人的物質(zhì)生活條件與人的主觀意志聯(lián)系起來(lái)的重要因素 四．法的本質(zhì)的層次性 1． 法的第一級(jí)本質(zhì)是被奉為法律的統(tǒng)治階級(jí)的意志 2． 第二級(jí)本質(zhì)是被一定歷史條件所決定的人們的行為自由和與之相適應(yīng)的社會(huì)責(zé)任，人們的行為自由一旦被與這種生產(chǎn)方式相適應(yīng)的社會(huì)意識(shí)所確認(rèn)，就形成了一種社會(huì)責(zé)任，與社會(huì)責(zé)任相適應(yīng)的是社會(huì)義務(wù)，社會(huì)權(quán)利是為當(dāng)時(shí)的社會(huì)意識(shí)所確認(rèn)的行為自由，因此，人們制定法律是在當(dāng)時(shí)是生產(chǎn)力所允許和人類(lèi)社會(huì)占統(tǒng)治地位的社會(huì)意識(shí)所認(rèn)可確認(rèn)的行為自由基礎(chǔ)上的。資本主義社會(huì)稱(chēng)一般社會(huì)權(quán)利為人權(quán)，人權(quán)既有人的行為自由，又有當(dāng)時(shí)占主流的觀念、價(jià)值判斷，所以，人權(quán)不是超階級(jí)、超時(shí)代的，隨著社會(huì)發(fā)展、人的素質(zhì)的提高，人的行為自由一直在擴(kuò)大。人權(quán)范圍比法律大得多，人權(quán)中最重要、最基本的、與統(tǒng)治階級(jí)有重大利害關(guān)系的，才能上升為法律，如食品衛(wèi)生法 3． 第三級(jí)本質(zhì)：經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和社會(huì)生活的客觀需要。行為自由和與之相適應(yīng)的社會(huì)權(quán)利都是在一定物質(zhì)條件下產(chǎn)生的，是從事某種形態(tài)的社會(huì)生產(chǎn)所必需的，因此，法這種社會(huì)的主觀現(xiàn)象又有著客觀的、不以人的意志為轉(zhuǎn)移的基礎(chǔ)，它的最終來(lái)源是社會(huì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和社會(huì)生活的客觀需要，這才是法最深層的本質(zhì)。法律上的權(quán)利和義務(wù)是統(tǒng)治階級(jí)上升來(lái)的。第二三層本質(zhì)屬于社會(huì)學(xué)研究領(lǐng)域 第四節(jié) 法的內(nèi)容形式及分類(lèi) 一．法的內(nèi)容 1． 從直接意義上看，法由法律規(guī)范構(gòu)成，所以其直接內(nèi)容是法律規(guī)范。法作為一個(gè)整體，由一個(gè)個(gè)法律規(guī)范構(gòu)成，法律規(guī)范是構(gòu)成法的細(xì)胞，它是抽象概念，不等于法律條文 2． 從法的社會(huì)意識(shí)性質(zhì)角度，法的內(nèi)容分為意志和知識(shí)內(nèi)容。前者指法是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)，是法的主導(dǎo)方面的內(nèi)容，決定法的性質(zhì)，基本包括三方面：（1）調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部的法律規(guī)范，反映統(tǒng)治階級(jí)整體意志，首先規(guī)定合法的權(quán)利義務(wù)，其次舍棄統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部不符合其整體利益和意志的要求（2）調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)和被統(tǒng)治階級(jí)關(guān)系的法律規(guī)范，其任務(wù)：鎮(zhèn)壓被統(tǒng)治階級(jí)的反抗；保護(hù)被統(tǒng)治階級(jí)遵守法律的行為。對(duì)其作必要的妥協(xié)，以緩和階級(jí)矛盾，維護(hù)統(tǒng)治秩序（3）調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)和同盟者關(guān)系的法律規(guī)范，當(dāng)某個(gè)階級(jí)不能夠獨(dú)自掌握政權(quán)的時(shí)候，就需要與其他階級(jí)聯(lián)合掌權(quán)，在階級(jí)聯(lián)盟情況下，統(tǒng)治階級(jí)是構(gòu)成掌握國(guó)家政權(quán)的階級(jí)聯(lián)盟，法體現(xiàn)階級(jí)聯(lián)盟的共同意志，這種共同意志不是階級(jí)意志的簡(jiǎn)單相加，它是根據(jù)各個(gè)階級(jí)在聯(lián)盟中的地位和階級(jí)力量有機(jī)地結(jié)合起來(lái)的一種意志，這種意志也有領(lǐng)導(dǎo)和被領(lǐng)導(dǎo)的地位，而這種關(guān)系一定會(huì)在法中反映出來(lái)。和法的意志內(nèi)容并列的是法的知識(shí)內(nèi)容，它表明法是一種社會(huì)意識(shí)，一種文化形態(tài)，它凝結(jié)著人們調(diào)整社會(huì)關(guān)系和管理社會(huì)事務(wù)的經(jīng)驗(yàn)、知識(shí)和智慧，特點(diǎn)：（1）沒(méi)有階級(jí)性，服務(wù)于任何階級(jí)，它是一種技術(shù)性?xún)?nèi)容，如禁止近親結(jié)婚（2）它是意志內(nèi)容的一部分載體，部分意志內(nèi)容的表現(xiàn)形勢(shì) 3． 法的內(nèi)容，還可分為社會(huì)政治內(nèi)容和專(zhuān)門(mén)法律內(nèi)容。前者是法的內(nèi)容中直接反映社會(huì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和統(tǒng)治階級(jí)意志的內(nèi)容，一般的社會(huì)規(guī)范都有，不是法所特有的；后者為法所獨(dú)有，法律調(diào)整所單獨(dú)具備的內(nèi)容，而不是社會(huì)關(guān)系調(diào)整所具備的內(nèi)容，專(zhuān)門(mén)法律內(nèi)容本身指法作為一種社會(huì)關(guān)系調(diào)整器，在調(diào)整文化方面的內(nèi)容，主要指法律調(diào)整特有的一個(gè)系統(tǒng)、范疇、關(guān)系和原則。法律技術(shù)內(nèi)容指法律調(diào)整所采用的具體性措施和規(guī)則，如制定和實(shí)施法律的方法 二．法的形式——法的直接內(nèi)容即法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)形式、表現(xiàn)形式和實(shí)現(xiàn)形式 1． 結(jié)構(gòu)形式指法的內(nèi)容的結(jié)構(gòu)：（1）從一個(gè)法律規(guī)范的角度理解，它由假定、處理、制裁三個(gè)邏輯要素構(gòu)成（如果……那么……否則……）（2）從法律規(guī)范體系角度，法的體系可劃分為不同的法律部門(mén)，法律部門(mén)又可以劃分為不同的法律制度，而法律制度又由法律規(guī)范構(gòu)成 2． 表現(xiàn)形式又叫法的淵源，它指國(guó)家創(chuàng)制法的形式和法律規(guī)范的外在表現(xiàn)形式。法的外在表現(xiàn)形式構(gòu)成的體系叫做立法體系，立法體系由法律文件構(gòu)成，法律文件由法律條文構(gòu)成，因此它是法律規(guī)范內(nèi)容的外在形式 3． 通過(guò)法律關(guān)系實(shí)現(xiàn)，法律關(guān)系是社會(huì)關(guān)系參加者根據(jù)法律規(guī)范的規(guī)定所建立的一種法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，它不是社會(huì)關(guān)系的原始的關(guān)系（子女可無(wú)血緣關(guān)系如收養(yǎng)） 三．法的分類(lèi) 1． 按法的階級(jí)本質(zhì)的不同和法產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的性質(zhì)，可把法分成不同歷史類(lèi)型：奴隸制、封建制、資本主義、社會(huì)主義法 2． 按法的歷史傳統(tǒng)和外部特征不同，可把法分成不同法系（西方法學(xué)家的一種分法），歷史上存在五大法系：中國(guó)、印度、伊斯蘭、大陸/羅馬、海洋/英美法系 3． 按法律調(diào)整的社會(huì)關(guān)系及其調(diào)整的方法的不同，可把法分成部門(mén)法 4． 按法的創(chuàng)制方式和表現(xiàn)形式不同，可把法分成成文法和不成文法；制定法，判例法，習(xí)慣法 5． 按法調(diào)整的內(nèi)容是國(guó)內(nèi)還是國(guó)外關(guān)系，可把法分為國(guó)內(nèi)法、國(guó)際法 6． 按法律規(guī)定的內(nèi)容是實(shí)體權(quán)利還是程序權(quán)利，把法分成實(shí)體法和程序法，前者有民法、刑法、婚姻法、經(jīng)濟(jì)法；后者有刑事訴訟法、仲裁法、行政訴訟法 7． 按法的效力范圍，可把法分成一般法，特殊法（普通法，特別法）。后者優(yōu)于前者 8． 外國(guó)：（1）公法•私法：前者是運(yùn)用國(guó)家權(quán)力的法律；后者是調(diào)整私人之間關(guān)系的法律，如合同法、民法、婚姻法（英美法系沒(méi)有）（2）固有法•繼受法：源于殖民地和宗主國(guó)的關(guān)系（已過(guò)失）（3）普通法•衡平法：一般判例組成的法稱(chēng)為普通法，當(dāng)一般判例解決不了案件，判決由衡平法院如英國(guó)的皇家大法院做出，據(jù)公平原則判案，這個(gè)公平原則產(chǎn)生的新案例稱(chēng)為衡平法 問(wèn)題：（1）法律中存在針對(duì)統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部的，它是否也體現(xiàn)階級(jí)性？有些已制定法律沒(méi)有反映統(tǒng)治階級(jí)利益，甚至不利于統(tǒng)治階級(jí)，怎么認(rèn)識(shí)？（2）黃世仁向楊白勞討債是否合理？（3）怎樣理解法只反映統(tǒng)治階級(jí)意志？（4）怎樣理解法的物質(zhì)制約性？法怎樣將意志國(guó)家社會(huì)相結(jié)合？ 總結(jié)：（1）兩種情況：統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部一小撮與其整體意志相違背的分子掌權(quán)，如希特勒；統(tǒng)治階級(jí)對(duì)自身利益認(rèn)識(shí)不足，如知識(shí)產(chǎn)權(quán)（2）法律中有利于被統(tǒng)治階級(jí)的規(guī)定不等于法律反映被統(tǒng)治階級(jí)利益，因?yàn)榱⒎〞r(shí)統(tǒng)治階級(jí)只考慮自身利益（3）被統(tǒng)治階級(jí)可以爭(zhēng)取自身利益，但即使得以成功也只是被統(tǒng)治階級(jí)要求轉(zhuǎn)化為統(tǒng)治階級(jí)要求，矛盾激化時(shí)表面讓步，實(shí)質(zhì)仍從統(tǒng)治階級(jí)利益考慮（4）合理半是指殖民地半封建地主階級(jí)的理；不合理是指農(nóng)民的理 |
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發(fā)表于 2010-08-04 20:13
8樓
第四章 法的職能和價(jià)值 第一節(jié) 法的職能作用（法的本質(zhì)的外在外部表現(xiàn)） 一．概念分類(lèi) 1． 法的職能（功能機(jī)能）指法發(fā)揮作用的活動(dòng)或活動(dòng)方向，是法的本質(zhì)的外部表現(xiàn)。法的作用指法對(duì)社會(huì)生活的影響，如包括法律調(diào)整的影響和法的思想影響。法的職能是對(duì)作用的表現(xiàn)，是體現(xiàn)法的作用的活動(dòng)或活動(dòng)的方向，二者可通用。根據(jù)法對(duì)社會(huì)生活影響的性質(zhì)劃分：法的專(zhuān)門(mén)法律職能作用；法的社會(huì)政治職能作用 二．法的專(zhuān)門(mén)職能和作用法本身的職能和作用 1．從法作為手段的角度表現(xiàn)出來(lái)的職能和作用 2． 法本身的作用（法的規(guī)范作用）指法作為一種特殊的行為規(guī)則對(duì)人們的意識(shí)行為發(fā)生影響，從而對(duì)人的行為具有指引、評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)、強(qiáng)制、教育的作用，是對(duì)違法行為進(jìn)行制裁的根據(jù)。（1）指引：法通過(guò)規(guī)定人們?cè)诜缮系臋?quán)利和義務(wù)來(lái)指引人們的行為，三方式——授予人們一定權(quán)利；規(guī)定一定義務(wù)，要求人們必須做什么；通過(guò)禁止性規(guī)定不允許人們做什么，使人們承擔(dān)不行為的義務(wù)來(lái)保障權(quán)利人的權(quán)利（2）評(píng)價(jià)：法是一種帶有價(jià)值判斷的行為規(guī)則，是帶有是非的信息載體，衡量人們行為是否合法的標(biāo)準(zhǔn)，這種評(píng)價(jià)是國(guó)家的價(jià)值判斷，是客觀的普遍存在的價(jià)值判斷，既可評(píng)價(jià)他人行為，也可評(píng)價(jià)本人行為，通過(guò)這種評(píng)價(jià)影響人們的價(jià)值觀念，從而達(dá)到影響人們行為的效果（3）教育（思想影響）：通過(guò)法的實(shí)施對(duì)一般人的行為所發(fā)生的影響（4）預(yù)測(cè)：根據(jù)法律規(guī)范可以預(yù)測(cè)主體即將作出的行為，人們既可以事先預(yù)測(cè)某種行為的法律后果，也可以預(yù)測(cè)國(guó)家對(duì)這種法律后果的態(tài)度（5）強(qiáng)制：對(duì)違法行為有制裁作用，這種強(qiáng)制作用主要針對(duì)違法行為，對(duì)守法公民不存在 3． 法本身的職能 （1） 調(diào)整職能：法能夠確認(rèn)建立和發(fā)展一定的社會(huì)關(guān)系，保證占統(tǒng)治地位的社會(huì)關(guān)系正常存在，確認(rèn)一定社會(huì)關(guān)系指確認(rèn)統(tǒng)治階級(jí)的統(tǒng)治地位，統(tǒng)治者和同盟者的階級(jí)關(guān)系，國(guó)家和社會(huì)生活各方面的法律上的權(quán)利和義務(wù)；建立一定社會(huì)關(guān)系指根據(jù)統(tǒng)治階級(jí)需要建立一定國(guó)家機(jī)關(guān)系統(tǒng)，政治、經(jīng)濟(jì)、文化、社會(huì)等各種制度，并使這些制度系統(tǒng)化、合法化；發(fā)展一定社會(huì)關(guān)系指為社會(huì)發(fā)展提出方向，規(guī)定一種概括的的行為規(guī)則，使社會(huì)關(guān)系在這種規(guī)則范圍內(nèi)有組織、有目標(biāo)的發(fā)展，直到建立正常的法律秩序。靜止調(diào)整——確認(rèn)建立一定的社會(huì)關(guān)系，包括授權(quán)性和禁止性?xún)煞N方式；動(dòng)態(tài)調(diào)整——反映發(fā)展一定社會(huì)關(guān)系，通過(guò)法的實(shí)施對(duì)社會(huì)關(guān)系發(fā)生作用，其方式是主動(dòng)的履行積極的義務(wù) （2） 保護(hù)職能：法保護(hù)已經(jīng)建立的占統(tǒng)治地位的社會(huì)關(guān)系不受侵犯，排除同這種主流社會(huì)制度不相容的社會(huì)關(guān)系，恢復(fù)或彌補(bǔ)被侵害的權(quán)利以及（主要方式）制裁違法犯罪行為 三．法的社會(huì)政治職能作用 1． 法維護(hù)一定階級(jí)統(tǒng)治職能和執(zhí)行一定社會(huì)公共事務(wù)職能，與國(guó)家職能相吻合 2． 政治方面的職能作用主要是階級(jí)統(tǒng)治職能，指國(guó)家活動(dòng)在法律上的表現(xiàn)，反映法存在的主要價(jià)值 3． 經(jīng)濟(jì)方面的職能作用：確立維護(hù)有利統(tǒng)治階級(jí)的經(jīng)濟(jì)制度；保護(hù)合法的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系（債權(quán)制度），調(diào)整解決各種財(cái)產(chǎn)糾紛，維護(hù)一定經(jīng)濟(jì)秩序；促進(jìn)或阻礙生產(chǎn)力發(fā)展 4． 執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)方面的職能作用：對(duì)一切有關(guān)全社會(huì)的公共事務(wù)進(jìn)行管理，從而保證人類(lèi)共同體的存在和發(fā)展，它具有一般社會(huì)意義，不是某一階級(jí)或社會(huì)的法所特有的，主要表現(xiàn)和活動(dòng)是建設(shè)管理各種基礎(chǔ)設(shè)施、發(fā)展生產(chǎn)、保護(hù)環(huán)境發(fā)展科學(xué)技術(shù)和文化、利用保護(hù)自然資源、發(fā)展教育醫(yī)療衛(wèi)生等事業(yè)。法和國(guó)家是社會(huì)的正式代表。 5． 二者的關(guān)系：緊密聯(lián)系，不可分割，法的本質(zhì)自身矛盾的表現(xiàn)，法的同一本質(zhì)的反映；都體現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)意志，為統(tǒng)治階級(jí)服務(wù)；階級(jí)統(tǒng)治職能以執(zhí)行公共職能為基礎(chǔ)，公共職能的執(zhí)行為統(tǒng)治階級(jí)服務(wù)，以階級(jí)統(tǒng)治為目的；二者的統(tǒng)一具有一定條件，即統(tǒng)治階級(jí)利益要求與社會(huì)發(fā)展客觀規(guī)律要求相一致，在社會(huì)矛盾尖銳化，統(tǒng)治階級(jí)利益不符合社會(huì)發(fā)展客觀要求時(shí)，二者產(chǎn)生矛盾，統(tǒng)治階級(jí)犧牲社會(huì)公共利益，而服從階級(jí)利益、意志需要；統(tǒng)治職能第一性，公共職能第二性（有限度） 6． 如何全面認(rèn)識(shí)法的職能作用？——反對(duì)兩種傾向：否定和輕視法的作用；片面夸大法的作用，法“萬(wàn)能” 法的作用的局限性——法是社會(huì)發(fā)展的主觀因素，受客觀規(guī)律制約和限制；法受本身屬性限制，不可能對(duì)所有社會(huì)關(guān)系進(jìn)行調(diào)整。法律調(diào)整只對(duì)統(tǒng)治階級(jí)認(rèn)為重要的社會(huì)關(guān)系進(jìn)行調(diào)整，不管它是否危害統(tǒng)治階級(jí)利益；法還受到主體對(duì)法的利用程度的局限；一個(gè)社會(huì)的法律性應(yīng)當(dāng)有限度，法律太嚴(yán)密會(huì)使社會(huì)積極性受到制約，社會(huì)缺少活力，這種現(xiàn)象稱(chēng)作超組織性，法律規(guī)定太少造成無(wú)組織性，這兩種現(xiàn)象都是畸形發(fā)展。社會(huì)調(diào)整依靠全部完整的社會(huì)調(diào)整系統(tǒng)。 第二節(jié) 法的價(jià)值 一．概念特征 1． 價(jià)值是客體能夠滿足主體需要的性能�？腕w對(duì)于滿足主體需要的積極意義。任何客體當(dāng)它與主體處于一定的聯(lián)系中為主體所意識(shí)到時(shí)，它就能表現(xiàn)出某種價(jià)值（哲學(xué)范疇） 2． 價(jià)值大小既決定于價(jià)值載體（即事物本身的性能），又決定于主體需要，主體需要的變化是一事物價(jià)值變化的客觀基礎(chǔ) 3． 價(jià)值反映主客體間的積極關(guān)系（即客體能夠使主體獲得各方面的真正好處），客體對(duì)于主體消極方面的意義不是真正的價(jià)值 4． 法的價(jià)值指法這種客體能夠滿足主體需要的性能，而且是客體對(duì)滿足主體需要的積極意義。這里的主體指公民、法人、階級(jí)、國(guó)家及或其他社會(huì)組織。一種法律規(guī)范或制度有無(wú)價(jià)值及價(jià)值大小，既取決于這種規(guī)范或制度本身的性質(zhì)，又取決于主體對(duì)于這種規(guī)范或制度的需要 5． 法的價(jià)值是客觀存在的，不以主體的主觀認(rèn)識(shí)為轉(zhuǎn)移。法的價(jià)值和主體需要都是客觀存在的，而主體對(duì)法的價(jià)值的評(píng)價(jià)是主觀的，根據(jù)人們對(duì)法的價(jià)值的認(rèn)識(shí)而有所不同�！卣髦唬嚎陀^性 6． 法對(duì)于同一主體在不同條件下和對(duì)于不同主體都具有不同價(jià)值，不同主體所處于的歷史階段和社會(huì)地位不同，對(duì)法的需要不同�！卣髦褐黧w性 7． 法的價(jià)值隨主體需要和利益的變化而變化。利益指主客體之間的關(guān)系，主體的客觀需要及滿足這種客觀需要的措施，而價(jià)值側(cè)重于客，體一定是積極的�！卣髦鹤儺愋� 8． 主體需要是多層次多方面的，法滿足主體需要的積極意義也是如此，包括政治、經(jīng)濟(jì)、文化、社會(huì)生活、家庭等各個(gè)方面和層次�！卣髦模憾鄬哟危ǘ嗑S）性 二．法的價(jià)值的分類(lèi) 1． 工具性?xún)r(jià)值：法是中介其他價(jià)值的工具、手段，具有工具性、服務(wù)性，是社會(huì)關(guān)系調(diào)整器 確認(rèn)性?xún)r(jià)值：法是確認(rèn)保護(hù)對(duì)統(tǒng)治階級(jí)有利的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序的工具。首要的確認(rèn)性?xún)r(jià)值是法是統(tǒng)治階級(jí)的工具，是對(duì)階級(jí)統(tǒng)治的確認(rèn)，是對(duì)各個(gè)階級(jí)在社會(huì)當(dāng)中地位的確認(rèn)，是對(duì)已經(jīng)存在的社會(huì)現(xiàn)實(shí)的確認(rèn) 分配性?xún)r(jià)值：法是分配社會(huì)財(cái)富的有利工具。國(guó)家可通過(guò)建立各種經(jīng)濟(jì)法律制度對(duì)社會(huì)財(cái)富進(jìn)行分配，法既可表現(xiàn)為分配財(cái)富的性質(zhì)，也可表現(xiàn)為其數(shù)量 衡量性?xún)r(jià)值：（1）法通過(guò)規(guī)定一定價(jià)值的等級(jí)可以成為衡量不同價(jià)值的標(biāo)準(zhǔn)，法可以把一定價(jià)值規(guī)定在不同等級(jí)的規(guī)范性法律文件中，可以對(duì)不同行為給予不同等級(jí)的懲罰，或?qū)戏ɡ娼o予不同等級(jí)的保護(hù)（2）法是衡量是非、合法與非法的標(biāo)準(zhǔn) 保護(hù)性?xún)r(jià)值：法是保護(hù)其確認(rèn)和分配的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)財(cái)富的工具，對(duì)違法犯罪行為給予懲罰，對(duì)被侵害的權(quán)利給予恢復(fù)和補(bǔ)救 2． 法本身的價(jià)值（法律價(jià)值）——法自身固有的滿足主體法律需要的價(jià)值，它是實(shí)現(xiàn)法的工具性?xún)r(jià)值的前提和基礎(chǔ)。（1）法能將權(quán)利和義務(wù)達(dá)到一定的統(tǒng)一，在一定程度上緩解矛盾，化解沖突，協(xié)調(diào)對(duì)立雙方，使之在一定范圍內(nèi)共處，法能保障一定物質(zhì)條件所決定的人的行為自由，同時(shí)，規(guī)定權(quán)利的范圍和界限，把權(quán)利義務(wù)個(gè)人自由責(zé)任相統(tǒng)一（2）法律規(guī)范具有相對(duì)穩(wěn)定性，給人們規(guī)定明確具體、肯定的行為方式，把個(gè)別性和規(guī)范性調(diào)整相結(jié)合，它是一種較先進(jìn)和科學(xué)的調(diào)整方式，是一種統(tǒng)治階級(jí)政策較成熟的經(jīng)驗(yàn)，這種穩(wěn)定性是相對(duì)的，隨社會(huì)實(shí)際生活變化而變化（3）法可使國(guó)家強(qiáng)制合理化、公開(kāi)化、經(jīng)�；菏箛�(guó)家強(qiáng)制力表現(xiàn)為公開(kāi)的暴力機(jī)構(gòu)體系，使國(guó)家權(quán)力的運(yùn)用經(jīng)�；皇箛�(guó)家強(qiáng)制力的運(yùn)用合理（統(tǒng)治階級(jí)的理）化，防止濫用國(guó)家權(quán)力和出現(xiàn)破壞統(tǒng)治階級(jí)整體利益的行為 三．法所中介的價(jià)值 1． 社會(huì)的政治經(jīng)濟(jì)文化的現(xiàn)實(shí)及其發(fā)展，一定社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序。其外在表現(xiàn)是具體的社會(huì)制度（文化、家庭等制度），它獨(dú)立于法之外而客觀存在，故有獨(dú)立的價(jià)值 2． 一定社會(huì)的價(jià)值觀念，主要指自由、正義、公平、平等、秩序，也是獨(dú)立于法而存在的 第三節(jié) 法與利益正義自由秩序 一．法與利益 1． 利益客觀存在，對(duì)法起決定性作用 2． 經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求是通過(guò)社會(huì)不同階級(jí)、階層的利益要求轉(zhuǎn)化為法律形式的；階級(jí)利益的產(chǎn)生與分化導(dǎo)致法的產(chǎn)生，而統(tǒng)治階級(jí)共同利益決定法的本質(zhì)，同時(shí)，統(tǒng)治階級(jí)利益的發(fā)展變化又決定法的發(fā)展變化，所以一個(gè)階級(jí)只有意識(shí)到自己實(shí)際存在的利益和需要，才有可能形成自己的目的和意志，也才可能將自己的目的和意志上升為法 3． 法對(duì)利益的形成實(shí)現(xiàn)發(fā)展有能動(dòng)的反作用 （1） 法可促進(jìn)利益的形成與發(fā)展。立法者通過(guò)立法設(shè)定權(quán)利和義務(wù)，對(duì)社會(huì)關(guān)系參加者設(shè)定行為模式，使人們的行為符合統(tǒng)治階級(jí)需要和利益 （2） 法可阻礙一定利益的形成與發(fā)展。主要阻礙被統(tǒng)治階級(jí)和非法利益的形成與發(fā)展 （3） 法是協(xié)調(diào)和實(shí)現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)利益的有效手段。主要體現(xiàn)在法的制定和實(shí)施過(guò)程中。制定過(guò)程是統(tǒng)治階級(jí)認(rèn)識(shí)、了解、協(xié)調(diào)各種利益以符合統(tǒng)治階級(jí)根本利益的過(guò)程。實(shí)施過(guò)程是執(zhí)行法律原則和規(guī)范，使各種利益的法律形式轉(zhuǎn)變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)生活中的實(shí)際社會(huì)關(guān)系 二．法與自由 1． 自由在政治和法律上的概念——社會(huì)關(guān)系中受到保障或得到統(tǒng)治階級(jí)認(rèn)可的，主體按照自己意志進(jìn)行活動(dòng)的能力。（1）自由是人們的客觀物質(zhì)條件與人的意志的統(tǒng)一，在一定經(jīng)濟(jì)條件下所產(chǎn)生的一定的人的行為自由，對(duì)必然的認(rèn)識(shí)和對(duì)客觀世界的改造（2）自由表示一種社會(huì)關(guān)系，既表示社會(huì)是一個(gè)完整體系，又表示在社會(huì)中有相對(duì)獨(dú)立的主體，這兩方面構(gòu)成社會(huì)內(nèi)在矛盾。社會(huì)成員獨(dú)立性受社會(huì)整體性約束，而社會(huì)生活完整性又通過(guò)社會(huì)成員獨(dú)立性來(lái)得到保證（保障）——對(duì)自由的認(rèn)識(shí)要做階級(jí)的歷史的分析，世界上沒(méi)有抽象的絕對(duì)的自由，只有具體的相對(duì)的自由，在階級(jí)社會(huì)對(duì)自由的要求都反映一定階級(jí)的歷史的內(nèi)容 2． 法與自由的關(guān)系——（1）法是確認(rèn)、保護(hù)、發(fā)展一定歷史階段統(tǒng)治階級(jí)的自由和限制、排擠被統(tǒng)治階級(jí)自由的手段（2）法可將自由轉(zhuǎn)化為權(quán)力（法律上的權(quán)力），任何對(duì)這種自由或權(quán)力的侵犯，就是對(duì)國(guó)家權(quán)威的侵犯，就要受到制裁（3）法為自由提供保護(hù)機(jī)制，法在把自由確認(rèn)為權(quán)力的同時(shí)，也就確定了各種自由權(quán)力的界限，使人們的行為自由可能在法律的范圍內(nèi)互相協(xié)調(diào)，這種保護(hù)具有普遍意義，不僅對(duì)對(duì)統(tǒng)治階級(jí)，而且對(duì)被統(tǒng)治階級(jí)合法行為給予保護(hù)，從而形成一定秩序——既保護(hù)又限制自由 三．法與正義公平 1． 正義概念——人們的一種倫理觀念；體現(xiàn)一定生產(chǎn)方式和人們理想的觀念形態(tài) （1） 從內(nèi)容看，人們行為的內(nèi)容只要與當(dāng)時(shí)占統(tǒng)治地位的生產(chǎn)力發(fā)展相適應(yīng)就被認(rèn)為是正義的；反之，非正義 （2） 判斷人們思想行為和社會(huì)制度正義性的觀念是建立在一定生產(chǎn)方式基礎(chǔ)上的，所以，社會(huì)不存在抽象的超社會(huì)（階級(jí)社會(huì)中超階級(jí)）的公正和正義，而只有具體的現(xiàn)實(shí)的公正和正義，不同階級(jí)有不同的公正、正義標(biāo)準(zhǔn)。 （3） 公平正義的要求不能超出社會(huì)生產(chǎn)力的發(fā)展水平，公平正義的價(jià)值觀念隨社會(huì)條件變化而變化 2． 法與公平正義的關(guān)系 （1） 法的創(chuàng)制問(wèn)題——法律規(guī)范內(nèi)容應(yīng)當(dāng)反映統(tǒng)治階級(jí)要求的正義（分配/實(shí)質(zhì)性正義），法的價(jià)值在物質(zhì)精神分配方面體現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)正義觀 （2） 法的實(shí)施問(wèn)題——法在施用過(guò)程中是否反映統(tǒng)治階級(jí)所要求的正義和公正（形式/程序/矯正性正義），法是實(shí)現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)正義觀的手段，法的價(jià)值正是在于實(shí)現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)心目中的正義公正 思考題： 1． 如何理解法的職能作用運(yùn)用法的本質(zhì)和職能，分析法律至上是否正確 2． 法的價(jià)值利益真理是什么關(guān)系 3． 聯(lián)系實(shí)際理解什么是正義公平公正，在現(xiàn)實(shí)生活中，除了法律上的正義公正，是否還有其他的公正公平 4． 怎樣理解法對(duì)人的行為的評(píng)價(jià)是一種普遍的客觀的價(jià)值判斷 5． 對(duì)錄象片的觀感，怎樣認(rèn)識(shí)資本主義民主政治的運(yùn)作及其本質(zhì) |
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發(fā)表于 2010-08-04 20:13
9樓
第四章 法的職能和價(jià)值 第一節(jié) 法的職能作用（法的本質(zhì)的外在外部表現(xiàn)） 一．概念分類(lèi) 1． 法的職能（功能機(jī)能）指法發(fā)揮作用的活動(dòng)或活動(dòng)方向，是法的本質(zhì)的外部表現(xiàn)。法的作用指法對(duì)社會(huì)生活的影響，如包括法律調(diào)整的影響和法的思想影響。法的職能是對(duì)作用的表現(xiàn)，是體現(xiàn)法的作用的活動(dòng)或活動(dòng)的方向，二者可通用。根據(jù)法對(duì)社會(huì)生活影響的性質(zhì)劃分：法的專(zhuān)門(mén)法律職能作用；法的社會(huì)政治職能作用 二．法的專(zhuān)門(mén)職能和作用法本身的職能和作用 1．從法作為手段的角度表現(xiàn)出來(lái)的職能和作用 2． 法本身的作用（法的規(guī)范作用）指法作為一種特殊的行為規(guī)則對(duì)人們的意識(shí)行為發(fā)生影響，從而對(duì)人的行為具有指引、評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)、強(qiáng)制、教育的作用，是對(duì)違法行為進(jìn)行制裁的根據(jù)。（1）指引：法通過(guò)規(guī)定人們?cè)诜缮系臋?quán)利和義務(wù)來(lái)指引人們的行為，三方式——授予人們一定權(quán)利；規(guī)定一定義務(wù)，要求人們必須做什么；通過(guò)禁止性規(guī)定不允許人們做什么，使人們承擔(dān)不行為的義務(wù)來(lái)保障權(quán)利人的權(quán)利（2）評(píng)價(jià)：法是一種帶有價(jià)值判斷的行為規(guī)則，是帶有是非的信息載體，衡量人們行為是否合法的標(biāo)準(zhǔn)，這種評(píng)價(jià)是國(guó)家的價(jià)值判斷，是客觀的普遍存在的價(jià)值判斷，既可評(píng)價(jià)他人行為，也可評(píng)價(jià)本人行為，通過(guò)這種評(píng)價(jià)影響人們的價(jià)值觀念，從而達(dá)到影響人們行為的效果（3）教育（思想影響）：通過(guò)法的實(shí)施對(duì)一般人的行為所發(fā)生的影響（4）預(yù)測(cè)：根據(jù)法律規(guī)范可以預(yù)測(cè)主體即將作出的行為，人們既可以事先預(yù)測(cè)某種行為的法律后果，也可以預(yù)測(cè)國(guó)家對(duì)這種法律后果的態(tài)度（5）強(qiáng)制：對(duì)違法行為有制裁作用，這種強(qiáng)制作用主要針對(duì)違法行為，對(duì)守法公民不存在 3． 法本身的職能 （1） 調(diào)整職能：法能夠確認(rèn)建立和發(fā)展一定的社會(huì)關(guān)系，保證占統(tǒng)治地位的社會(huì)關(guān)系正常存在，確認(rèn)一定社會(huì)關(guān)系指確認(rèn)統(tǒng)治階級(jí)的統(tǒng)治地位，統(tǒng)治者和同盟者的階級(jí)關(guān)系，國(guó)家和社會(huì)生活各方面的法律上的權(quán)利和義務(wù)；建立一定社會(huì)關(guān)系指根據(jù)統(tǒng)治階級(jí)需要建立一定國(guó)家機(jī)關(guān)系統(tǒng)，政治、經(jīng)濟(jì)、文化、社會(huì)等各種制度，并使這些制度系統(tǒng)化、合法化；發(fā)展一定社會(huì)關(guān)系指為社會(huì)發(fā)展提出方向，規(guī)定一種概括的的行為規(guī)則，使社會(huì)關(guān)系在這種規(guī)則范圍內(nèi)有組織、有目標(biāo)的發(fā)展，直到建立正常的法律秩序。靜止調(diào)整——確認(rèn)建立一定的社會(huì)關(guān)系，包括授權(quán)性和禁止性?xún)煞N方式；動(dòng)態(tài)調(diào)整——反映發(fā)展一定社會(huì)關(guān)系，通過(guò)法的實(shí)施對(duì)社會(huì)關(guān)系發(fā)生作用，其方式是主動(dòng)的履行積極的義務(wù) （2） 保護(hù)職能：法保護(hù)已經(jīng)建立的占統(tǒng)治地位的社會(huì)關(guān)系不受侵犯，排除同這種主流社會(huì)制度不相容的社會(huì)關(guān)系，恢復(fù)或彌補(bǔ)被侵害的權(quán)利以及（主要方式）制裁違法犯罪行為 三．法的社會(huì)政治職能作用 1． 法維護(hù)一定階級(jí)統(tǒng)治職能和執(zhí)行一定社會(huì)公共事務(wù)職能，與國(guó)家職能相吻合 2． 政治方面的職能作用主要是階級(jí)統(tǒng)治職能，指國(guó)家活動(dòng)在法律上的表現(xiàn)，反映法存在的主要價(jià)值 3． 經(jīng)濟(jì)方面的職能作用：確立維護(hù)有利統(tǒng)治階級(jí)的經(jīng)濟(jì)制度；保護(hù)合法的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系（債權(quán)制度），調(diào)整解決各種財(cái)產(chǎn)糾紛，維護(hù)一定經(jīng)濟(jì)秩序；促進(jìn)或阻礙生產(chǎn)力發(fā)展 4． 執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)方面的職能作用：對(duì)一切有關(guān)全社會(huì)的公共事務(wù)進(jìn)行管理，從而保證人類(lèi)共同體的存在和發(fā)展，它具有一般社會(huì)意義，不是某一階級(jí)或社會(huì)的法所特有的，主要表現(xiàn)和活動(dòng)是建設(shè)管理各種基礎(chǔ)設(shè)施、發(fā)展生產(chǎn)、保護(hù)環(huán)境發(fā)展科學(xué)技術(shù)和文化、利用保護(hù)自然資源、發(fā)展教育醫(yī)療衛(wèi)生等事業(yè)。法和國(guó)家是社會(huì)的正式代表。 5． 二者的關(guān)系：緊密聯(lián)系，不可分割，法的本質(zhì)自身矛盾的表現(xiàn)，法的同一本質(zhì)的反映；都體現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)意志，為統(tǒng)治階級(jí)服務(wù)；階級(jí)統(tǒng)治職能以執(zhí)行公共職能為基礎(chǔ)，公共職能的執(zhí)行為統(tǒng)治階級(jí)服務(wù)，以階級(jí)統(tǒng)治為目的；二者的統(tǒng)一具有一定條件，即統(tǒng)治階級(jí)利益要求與社會(huì)發(fā)展客觀規(guī)律要求相一致，在社會(huì)矛盾尖銳化，統(tǒng)治階級(jí)利益不符合社會(huì)發(fā)展客觀要求時(shí)，二者產(chǎn)生矛盾，統(tǒng)治階級(jí)犧牲社會(huì)公共利益，而服從階級(jí)利益、意志需要；統(tǒng)治職能第一性，公共職能第二性（有限度） 6． 如何全面認(rèn)識(shí)法的職能作用？——反對(duì)兩種傾向：否定和輕視法的作用；片面夸大法的作用，法“萬(wàn)能” 法的作用的局限性——法是社會(huì)發(fā)展的主觀因素，受客觀規(guī)律制約和限制；法受本身屬性限制，不可能對(duì)所有社會(huì)關(guān)系進(jìn)行調(diào)整。法律調(diào)整只對(duì)統(tǒng)治階級(jí)認(rèn)為重要的社會(huì)關(guān)系進(jìn)行調(diào)整，不管它是否危害統(tǒng)治階級(jí)利益；法還受到主體對(duì)法的利用程度的局限；一個(gè)社會(huì)的法律性應(yīng)當(dāng)有限度，法律太嚴(yán)密會(huì)使社會(huì)積極性受到制約，社會(huì)缺少活力，這種現(xiàn)象稱(chēng)作超組織性，法律規(guī)定太少造成無(wú)組織性，這兩種現(xiàn)象都是畸形發(fā)展。社會(huì)調(diào)整依靠全部完整的社會(huì)調(diào)整系統(tǒng)。 第二節(jié) 法的價(jià)值 一．概念特征 1． 價(jià)值是客體能夠滿足主體需要的性能�？腕w對(duì)于滿足主體需要的積極意義。任何客體當(dāng)它與主體處于一定的聯(lián)系中為主體所意識(shí)到時(shí)，它就能表現(xiàn)出某種價(jià)值（哲學(xué)范疇） 2． 價(jià)值大小既決定于價(jià)值載體（即事物本身的性能），又決定于主體需要，主體需要的變化是一事物價(jià)值變化的客觀基礎(chǔ) 3． 價(jià)值反映主客體間的積極關(guān)系（即客體能夠使主體獲得各方面的真正好處），客體對(duì)于主體消極方面的意義不是真正的價(jià)值 4． 法的價(jià)值指法這種客體能夠滿足主體需要的性能，而且是客體對(duì)滿足主體需要的積極意義。這里的主體指公民、法人、階級(jí)、國(guó)家及或其他社會(huì)組織。一種法律規(guī)范或制度有無(wú)價(jià)值及價(jià)值大小，既取決于這種規(guī)范或制度本身的性質(zhì)，又取決于主體對(duì)于這種規(guī)范或制度的需要 5． 法的價(jià)值是客觀存在的，不以主體的主觀認(rèn)識(shí)為轉(zhuǎn)移。法的價(jià)值和主體需要都是客觀存在的，而主體對(duì)法的價(jià)值的評(píng)價(jià)是主觀的，根據(jù)人們對(duì)法的價(jià)值的認(rèn)識(shí)而有所不同。——特征之一：客觀性 6． 法對(duì)于同一主體在不同條件下和對(duì)于不同主體都具有不同價(jià)值，不同主體所處于的歷史階段和社會(huì)地位不同，對(duì)法的需要不同�！卣髦褐黧w性 7． 法的價(jià)值隨主體需要和利益的變化而變化。利益指主客體之間的關(guān)系，主體的客觀需要及滿足這種客觀需要的措施，而價(jià)值側(cè)重于客，體一定是積極的�！卣髦鹤儺愋� 8． 主體需要是多層次多方面的，法滿足主體需要的積極意義也是如此，包括政治、經(jīng)濟(jì)、文化、社會(huì)生活、家庭等各個(gè)方面和層次�！卣髦模憾鄬哟危ǘ嗑S）性 二．法的價(jià)值的分類(lèi) 1． 工具性?xún)r(jià)值：法是中介其他價(jià)值的工具、手段，具有工具性、服務(wù)性，是社會(huì)關(guān)系調(diào)整器 確認(rèn)性?xún)r(jià)值：法是確認(rèn)保護(hù)對(duì)統(tǒng)治階級(jí)有利的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序的工具。首要的確認(rèn)性?xún)r(jià)值是法是統(tǒng)治階級(jí)的工具，是對(duì)階級(jí)統(tǒng)治的確認(rèn)，是對(duì)各個(gè)階級(jí)在社會(huì)當(dāng)中地位的確認(rèn)，是對(duì)已經(jīng)存在的社會(huì)現(xiàn)實(shí)的確認(rèn) 分配性?xún)r(jià)值：法是分配社會(huì)財(cái)富的有利工具。國(guó)家可通過(guò)建立各種經(jīng)濟(jì)法律制度對(duì)社會(huì)財(cái)富進(jìn)行分配，法既可表現(xiàn)為分配財(cái)富的性質(zhì)，也可表現(xiàn)為其數(shù)量 衡量性?xún)r(jià)值：（1）法通過(guò)規(guī)定一定價(jià)值的等級(jí)可以成為衡量不同價(jià)值的標(biāo)準(zhǔn)，法可以把一定價(jià)值規(guī)定在不同等級(jí)的規(guī)范性法律文件中，可以對(duì)不同行為給予不同等級(jí)的懲罰，或?qū)戏ɡ娼o予不同等級(jí)的保護(hù)（2）法是衡量是非、合法與非法的標(biāo)準(zhǔn) 保護(hù)性?xún)r(jià)值：法是保護(hù)其確認(rèn)和分配的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)財(cái)富的工具，對(duì)違法犯罪行為給予懲罰，對(duì)被侵害的權(quán)利給予恢復(fù)和補(bǔ)救 2． 法本身的價(jià)值（法律價(jià)值）——法自身固有的滿足主體法律需要的價(jià)值，它是實(shí)現(xiàn)法的工具性?xún)r(jià)值的前提和基礎(chǔ)。（1）法能將權(quán)利和義務(wù)達(dá)到一定的統(tǒng)一，在一定程度上緩解矛盾，化解沖突，協(xié)調(diào)對(duì)立雙方，使之在一定范圍內(nèi)共處，法能保障一定物質(zhì)條件所決定的人的行為自由，同時(shí)，規(guī)定權(quán)利的范圍和界限，把權(quán)利義務(wù)個(gè)人自由責(zé)任相統(tǒng)一（2）法律規(guī)范具有相對(duì)穩(wěn)定性，給人們規(guī)定明確具體、肯定的行為方式，把個(gè)別性和規(guī)范性調(diào)整相結(jié)合，它是一種較先進(jìn)和科學(xué)的調(diào)整方式，是一種統(tǒng)治階級(jí)政策較成熟的經(jīng)驗(yàn)，這種穩(wěn)定性是相對(duì)的，隨社會(huì)實(shí)際生活變化而變化（3）法可使國(guó)家強(qiáng)制合理化、公開(kāi)化、經(jīng)�；菏箛�(guó)家強(qiáng)制力表現(xiàn)為公開(kāi)的暴力機(jī)構(gòu)體系，使國(guó)家權(quán)力的運(yùn)用經(jīng)�；�；使國(guó)家強(qiáng)制力的運(yùn)用合理（統(tǒng)治階級(jí)的理）化，防止濫用國(guó)家權(quán)力和出現(xiàn)破壞統(tǒng)治階級(jí)整體利益的行為 三．法所中介的價(jià)值 1． 社會(huì)的政治經(jīng)濟(jì)文化的現(xiàn)實(shí)及其發(fā)展，一定社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序。其外在表現(xiàn)是具體的社會(huì)制度（文化、家庭等制度），它獨(dú)立于法之外而客觀存在，故有獨(dú)立的價(jià)值 2． 一定社會(huì)的價(jià)值觀念，主要指自由、正義、公平、平等、秩序，也是獨(dú)立于法而存在的 第三節(jié) 法與利益正義自由秩序 一．法與利益 1． 利益客觀存在，對(duì)法起決定性作用 2． 經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求是通過(guò)社會(huì)不同階級(jí)、階層的利益要求轉(zhuǎn)化為法律形式的；階級(jí)利益的產(chǎn)生與分化導(dǎo)致法的產(chǎn)生，而統(tǒng)治階級(jí)共同利益決定法的本質(zhì)，同時(shí)，統(tǒng)治階級(jí)利益的發(fā)展變化又決定法的發(fā)展變化，所以一個(gè)階級(jí)只有意識(shí)到自己實(shí)際存在的利益和需要，才有可能形成自己的目的和意志，也才可能將自己的目的和意志上升為法 3． 法對(duì)利益的形成實(shí)現(xiàn)發(fā)展有能動(dòng)的反作用 （1） 法可促進(jìn)利益的形成與發(fā)展。立法者通過(guò)立法設(shè)定權(quán)利和義務(wù)，對(duì)社會(huì)關(guān)系參加者設(shè)定行為模式，使人們的行為符合統(tǒng)治階級(jí)需要和利益 （2） 法可阻礙一定利益的形成與發(fā)展。主要阻礙被統(tǒng)治階級(jí)和非法利益的形成與發(fā)展 （3） 法是協(xié)調(diào)和實(shí)現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)利益的有效手段。主要體現(xiàn)在法的制定和實(shí)施過(guò)程中。制定過(guò)程是統(tǒng)治階級(jí)認(rèn)識(shí)、了解、協(xié)調(diào)各種利益以符合統(tǒng)治階級(jí)根本利益的過(guò)程。實(shí)施過(guò)程是執(zhí)行法律原則和規(guī)范，使各種利益的法律形式轉(zhuǎn)變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)生活中的實(shí)際社會(huì)關(guān)系 二．法與自由 1． 自由在政治和法律上的概念——社會(huì)關(guān)系中受到保障或得到統(tǒng)治階級(jí)認(rèn)可的，主體按照自己意志進(jìn)行活動(dòng)的能力。（1）自由是人們的客觀物質(zhì)條件與人的意志的統(tǒng)一，在一定經(jīng)濟(jì)條件下所產(chǎn)生的一定的人的行為自由，對(duì)必然的認(rèn)識(shí)和對(duì)客觀世界的改造（2）自由表示一種社會(huì)關(guān)系，既表示社會(huì)是一個(gè)完整體系，又表示在社會(huì)中有相對(duì)獨(dú)立的主體，這兩方面構(gòu)成社會(huì)內(nèi)在矛盾。社會(huì)成員獨(dú)立性受社會(huì)整體性約束，而社會(huì)生活完整性又通過(guò)社會(huì)成員獨(dú)立性來(lái)得到保證（保障）——對(duì)自由的認(rèn)識(shí)要做階級(jí)的歷史的分析，世界上沒(méi)有抽象的絕對(duì)的自由，只有具體的相對(duì)的自由，在階級(jí)社會(huì)對(duì)自由的要求都反映一定階級(jí)的歷史的內(nèi)容 2． 法與自由的關(guān)系——（1）法是確認(rèn)、保護(hù)、發(fā)展一定歷史階段統(tǒng)治階級(jí)的自由和限制、排擠被統(tǒng)治階級(jí)自由的手段（2）法可將自由轉(zhuǎn)化為權(quán)力（法律上的權(quán)力），任何對(duì)這種自由或權(quán)力的侵犯，就是對(duì)國(guó)家權(quán)威的侵犯，就要受到制裁（3）法為自由提供保護(hù)機(jī)制，法在把自由確認(rèn)為權(quán)力的同時(shí)，也就確定了各種自由權(quán)力的界限，使人們的行為自由可能在法律的范圍內(nèi)互相協(xié)調(diào)，這種保護(hù)具有普遍意義，不僅對(duì)對(duì)統(tǒng)治階級(jí)，而且對(duì)被統(tǒng)治階級(jí)合法行為給予保護(hù)，從而形成一定秩序——既保護(hù)又限制自由 三．法與正義公平 1． 正義概念——人們的一種倫理觀念；體現(xiàn)一定生產(chǎn)方式和人們理想的觀念形態(tài) （1） 從內(nèi)容看，人們行為的內(nèi)容只要與當(dāng)時(shí)占統(tǒng)治地位的生產(chǎn)力發(fā)展相適應(yīng)就被認(rèn)為是正義的；反之，非正義 （2） 判斷人們思想行為和社會(huì)制度正義性的觀念是建立在一定生產(chǎn)方式基礎(chǔ)上的，所以，社會(huì)不存在抽象的超社會(huì)（階級(jí)社會(huì)中超階級(jí)）的公正和正義，而只有具體的現(xiàn)實(shí)的公正和正義，不同階級(jí)有不同的公正、正義標(biāo)準(zhǔn)。 （3） 公平正義的要求不能超出社會(huì)生產(chǎn)力的發(fā)展水平，公平正義的價(jià)值觀念隨社會(huì)條件變化而變化 2． 法與公平正義的關(guān)系 （1） 法的創(chuàng)制問(wèn)題——法律規(guī)范內(nèi)容應(yīng)當(dāng)反映統(tǒng)治階級(jí)要求的正義（分配/實(shí)質(zhì)性正義），法的價(jià)值在物質(zhì)精神分配方面體現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)正義觀 （2） 法的實(shí)施問(wèn)題——法在施用過(guò)程中是否反映統(tǒng)治階級(jí)所要求的正義和公正（形式/程序/矯正性正義），法是實(shí)現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)正義觀的手段，法的價(jià)值正是在于實(shí)現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)心目中的正義公正 思考題： 1． 如何理解法的職能作用運(yùn)用法的本質(zhì)和職能，分析法律至上是否正確 2． 法的價(jià)值利益真理是什么關(guān)系 3． 聯(lián)系實(shí)際理解什么是正義公平公正，在現(xiàn)實(shí)生活中，除了法律上的正義公正，是否還有其他的公正公平 4． 怎樣理解法對(duì)人的行為的評(píng)價(jià)是一種普遍的客觀的價(jià)值判斷 5． 對(duì)錄象片的觀感，怎樣認(rèn)識(shí)資本主義民主政治的運(yùn)作及其本質(zhì) |
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發(fā)表于 2010-08-04 20:13
10樓
第四章 法的職能和價(jià)值 第一節(jié) 法的職能作用（法的本質(zhì)的外在外部表現(xiàn)） 一．概念分類(lèi) 1． 法的職能（功能機(jī)能）指法發(fā)揮作用的活動(dòng)或活動(dòng)方向，是法的本質(zhì)的外部表現(xiàn)。法的作用指法對(duì)社會(huì)生活的影響，如包括法律調(diào)整的影響和法的思想影響。法的職能是對(duì)作用的表現(xiàn)，是體現(xiàn)法的作用的活動(dòng)或活動(dòng)的方向，二者可通用。根據(jù)法對(duì)社會(huì)生活影響的性質(zhì)劃分：法的專(zhuān)門(mén)法律職能作用；法的社會(huì)政治職能作用 二．法的專(zhuān)門(mén)職能和作用法本身的職能和作用 1．從法作為手段的角度表現(xiàn)出來(lái)的職能和作用 2． 法本身的作用（法的規(guī)范作用）指法作為一種特殊的行為規(guī)則對(duì)人們的意識(shí)行為發(fā)生影響，從而對(duì)人的行為具有指引、評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)、強(qiáng)制、教育的作用，是對(duì)違法行為進(jìn)行制裁的根據(jù)。（1）指引：法通過(guò)規(guī)定人們?cè)诜缮系臋?quán)利和義務(wù)來(lái)指引人們的行為，三方式——授予人們一定權(quán)利；規(guī)定一定義務(wù)，要求人們必須做什么；通過(guò)禁止性規(guī)定不允許人們做什么，使人們承擔(dān)不行為的義務(wù)來(lái)保障權(quán)利人的權(quán)利（2）評(píng)價(jià)：法是一種帶有價(jià)值判斷的行為規(guī)則，是帶有是非的信息載體，衡量人們行為是否合法的標(biāo)準(zhǔn)，這種評(píng)價(jià)是國(guó)家的價(jià)值判斷，是客觀的普遍存在的價(jià)值判斷，既可評(píng)價(jià)他人行為，也可評(píng)價(jià)本人行為，通過(guò)這種評(píng)價(jià)影響人們的價(jià)值觀念，從而達(dá)到影響人們行為的效果（3）教育（思想影響）：通過(guò)法的實(shí)施對(duì)一般人的行為所發(fā)生的影響（4）預(yù)測(cè)：根據(jù)法律規(guī)范可以預(yù)測(cè)主體即將作出的行為，人們既可以事先預(yù)測(cè)某種行為的法律后果，也可以預(yù)測(cè)國(guó)家對(duì)這種法律后果的態(tài)度（5）強(qiáng)制：對(duì)違法行為有制裁作用，這種強(qiáng)制作用主要針對(duì)違法行為，對(duì)守法公民不存在 3． 法本身的職能 （1） 調(diào)整職能：法能夠確認(rèn)建立和發(fā)展一定的社會(huì)關(guān)系，保證占統(tǒng)治地位的社會(huì)關(guān)系正常存在，確認(rèn)一定社會(huì)關(guān)系指確認(rèn)統(tǒng)治階級(jí)的統(tǒng)治地位，統(tǒng)治者和同盟者的階級(jí)關(guān)系，國(guó)家和社會(huì)生活各方面的法律上的權(quán)利和義務(wù)；建立一定社會(huì)關(guān)系指根據(jù)統(tǒng)治階級(jí)需要建立一定國(guó)家機(jī)關(guān)系統(tǒng)，政治、經(jīng)濟(jì)、文化、社會(huì)等各種制度，并使這些制度系統(tǒng)化、合法化；發(fā)展一定社會(huì)關(guān)系指為社會(huì)發(fā)展提出方向，規(guī)定一種概括的的行為規(guī)則，使社會(huì)關(guān)系在這種規(guī)則范圍內(nèi)有組織、有目標(biāo)的發(fā)展，直到建立正常的法律秩序。靜止調(diào)整——確認(rèn)建立一定的社會(huì)關(guān)系，包括授權(quán)性和禁止性?xún)煞N方式；動(dòng)態(tài)調(diào)整——反映發(fā)展一定社會(huì)關(guān)系，通過(guò)法的實(shí)施對(duì)社會(huì)關(guān)系發(fā)生作用，其方式是主動(dòng)的履行積極的義務(wù) （2） 保護(hù)職能：法保護(hù)已經(jīng)建立的占統(tǒng)治地位的社會(huì)關(guān)系不受侵犯，排除同這種主流社會(huì)制度不相容的社會(huì)關(guān)系，恢復(fù)或彌補(bǔ)被侵害的權(quán)利以及（主要方式）制裁違法犯罪行為 三．法的社會(huì)政治職能作用 1． 法維護(hù)一定階級(jí)統(tǒng)治職能和執(zhí)行一定社會(huì)公共事務(wù)職能，與國(guó)家職能相吻合 2． 政治方面的職能作用主要是階級(jí)統(tǒng)治職能，指國(guó)家活動(dòng)在法律上的表現(xiàn)，反映法存在的主要價(jià)值 3． 經(jīng)濟(jì)方面的職能作用：確立維護(hù)有利統(tǒng)治階級(jí)的經(jīng)濟(jì)制度；保護(hù)合法的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系（債權(quán)制度），調(diào)整解決各種財(cái)產(chǎn)糾紛，維護(hù)一定經(jīng)濟(jì)秩序；促進(jìn)或阻礙生產(chǎn)力發(fā)展 4． 執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)方面的職能作用：對(duì)一切有關(guān)全社會(huì)的公共事務(wù)進(jìn)行管理，從而保證人類(lèi)共同體的存在和發(fā)展，它具有一般社會(huì)意義，不是某一階級(jí)或社會(huì)的法所特有的，主要表現(xiàn)和活動(dòng)是建設(shè)管理各種基礎(chǔ)設(shè)施、發(fā)展生產(chǎn)、保護(hù)環(huán)境發(fā)展科學(xué)技術(shù)和文化、利用保護(hù)自然資源、發(fā)展教育醫(yī)療衛(wèi)生等事業(yè)。法和國(guó)家是社會(huì)的正式代表。 5． 二者的關(guān)系：緊密聯(lián)系，不可分割，法的本質(zhì)自身矛盾的表現(xiàn)，法的同一本質(zhì)的反映；都體現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)意志，為統(tǒng)治階級(jí)服務(wù)；階級(jí)統(tǒng)治職能以執(zhí)行公共職能為基礎(chǔ)，公共職能的執(zhí)行為統(tǒng)治階級(jí)服務(wù)，以階級(jí)統(tǒng)治為目的；二者的統(tǒng)一具有一定條件，即統(tǒng)治階級(jí)利益要求與社會(huì)發(fā)展客觀規(guī)律要求相一致，在社會(huì)矛盾尖銳化，統(tǒng)治階級(jí)利益不符合社會(huì)發(fā)展客觀要求時(shí)，二者產(chǎn)生矛盾，統(tǒng)治階級(jí)犧牲社會(huì)公共利益，而服從階級(jí)利益、意志需要；統(tǒng)治職能第一性，公共職能第二性（有限度） 6． 如何全面認(rèn)識(shí)法的職能作用？——反對(duì)兩種傾向：否定和輕視法的作用；片面夸大法的作用，法“萬(wàn)能” 法的作用的局限性——法是社會(huì)發(fā)展的主觀因素，受客觀規(guī)律制約和限制；法受本身屬性限制，不可能對(duì)所有社會(huì)關(guān)系進(jìn)行調(diào)整。法律調(diào)整只對(duì)統(tǒng)治階級(jí)認(rèn)為重要的社會(huì)關(guān)系進(jìn)行調(diào)整，不管它是否危害統(tǒng)治階級(jí)利益；法還受到主體對(duì)法的利用程度的局限；一個(gè)社會(huì)的法律性應(yīng)當(dāng)有限度，法律太嚴(yán)密會(huì)使社會(huì)積極性受到制約，社會(huì)缺少活力，這種現(xiàn)象稱(chēng)作超組織性，法律規(guī)定太少造成無(wú)組織性，這兩種現(xiàn)象都是畸形發(fā)展。社會(huì)調(diào)整依靠全部完整的社會(huì)調(diào)整系統(tǒng)。 第二節(jié) 法的價(jià)值 一．概念特征 1． 價(jià)值是客體能夠滿足主體需要的性能�？腕w對(duì)于滿足主體需要的積極意義。任何客體當(dāng)它與主體處于一定的聯(lián)系中為主體所意識(shí)到時(shí)，它就能表現(xiàn)出某種價(jià)值（哲學(xué)范疇） 2． 價(jià)值大小既決定于價(jià)值載體（即事物本身的性能），又決定于主體需要，主體需要的變化是一事物價(jià)值變化的客觀基礎(chǔ) 3． 價(jià)值反映主客體間的積極關(guān)系（即客體能夠使主體獲得各方面的真正好處），客體對(duì)于主體消極方面的意義不是真正的價(jià)值 4． 法的價(jià)值指法這種客體能夠滿足主體需要的性能，而且是客體對(duì)滿足主體需要的積極意義。這里的主體指公民、法人、階級(jí)、國(guó)家及或其他社會(huì)組織。一種法律規(guī)范或制度有無(wú)價(jià)值及價(jià)值大小，既取決于這種規(guī)范或制度本身的性質(zhì)，又取決于主體對(duì)于這種規(guī)范或制度的需要 5． 法的價(jià)值是客觀存在的，不以主體的主觀認(rèn)識(shí)為轉(zhuǎn)移。法的價(jià)值和主體需要都是客觀存在的，而主體對(duì)法的價(jià)值的評(píng)價(jià)是主觀的，根據(jù)人們對(duì)法的價(jià)值的認(rèn)識(shí)而有所不同。——特征之一：客觀性 6． 法對(duì)于同一主體在不同條件下和對(duì)于不同主體都具有不同價(jià)值，不同主體所處于的歷史階段和社會(huì)地位不同，對(duì)法的需要不同�！卣髦褐黧w性 7． 法的價(jià)值隨主體需要和利益的變化而變化。利益指主客體之間的關(guān)系，主體的客觀需要及滿足這種客觀需要的措施，而價(jià)值側(cè)重于客，體一定是積極的�！卣髦鹤儺愋� 8． 主體需要是多層次多方面的，法滿足主體需要的積極意義也是如此，包括政治、經(jīng)濟(jì)、文化、社會(huì)生活、家庭等各個(gè)方面和層次�！卣髦模憾鄬哟危ǘ嗑S）性 二．法的價(jià)值的分類(lèi) 1． 工具性?xún)r(jià)值：法是中介其他價(jià)值的工具、手段，具有工具性、服務(wù)性，是社會(huì)關(guān)系調(diào)整器 確認(rèn)性?xún)r(jià)值：法是確認(rèn)保護(hù)對(duì)統(tǒng)治階級(jí)有利的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序的工具。首要的確認(rèn)性?xún)r(jià)值是法是統(tǒng)治階級(jí)的工具，是對(duì)階級(jí)統(tǒng)治的確認(rèn)，是對(duì)各個(gè)階級(jí)在社會(huì)當(dāng)中地位的確認(rèn)，是對(duì)已經(jīng)存在的社會(huì)現(xiàn)實(shí)的確認(rèn) 分配性?xún)r(jià)值：法是分配社會(huì)財(cái)富的有利工具。國(guó)家可通過(guò)建立各種經(jīng)濟(jì)法律制度對(duì)社會(huì)財(cái)富進(jìn)行分配，法既可表現(xiàn)為分配財(cái)富的性質(zhì)，也可表現(xiàn)為其數(shù)量 衡量性?xún)r(jià)值：（1）法通過(guò)規(guī)定一定價(jià)值的等級(jí)可以成為衡量不同價(jià)值的標(biāo)準(zhǔn)，法可以把一定價(jià)值規(guī)定在不同等級(jí)的規(guī)范性法律文件中，可以對(duì)不同行為給予不同等級(jí)的懲罰，或?qū)戏ɡ娼o予不同等級(jí)的保護(hù)（2）法是衡量是非、合法與非法的標(biāo)準(zhǔn) 保護(hù)性?xún)r(jià)值：法是保護(hù)其確認(rèn)和分配的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)財(cái)富的工具，對(duì)違法犯罪行為給予懲罰，對(duì)被侵害的權(quán)利給予恢復(fù)和補(bǔ)救 2． 法本身的價(jià)值（法律價(jià)值）——法自身固有的滿足主體法律需要的價(jià)值，它是實(shí)現(xiàn)法的工具性?xún)r(jià)值的前提和基礎(chǔ)。（1）法能將權(quán)利和義務(wù)達(dá)到一定的統(tǒng)一，在一定程度上緩解矛盾，化解沖突，協(xié)調(diào)對(duì)立雙方，使之在一定范圍內(nèi)共處，法能保障一定物質(zhì)條件所決定的人的行為自由，同時(shí)，規(guī)定權(quán)利的范圍和界限，把權(quán)利義務(wù)個(gè)人自由責(zé)任相統(tǒng)一（2）法律規(guī)范具有相對(duì)穩(wěn)定性，給人們規(guī)定明確具體、肯定的行為方式，把個(gè)別性和規(guī)范性調(diào)整相結(jié)合，它是一種較先進(jìn)和科學(xué)的調(diào)整方式，是一種統(tǒng)治階級(jí)政策較成熟的經(jīng)驗(yàn)，這種穩(wěn)定性是相對(duì)的，隨社會(huì)實(shí)際生活變化而變化（3）法可使國(guó)家強(qiáng)制合理化、公開(kāi)化、經(jīng)常化：使國(guó)家強(qiáng)制力表現(xiàn)為公開(kāi)的暴力機(jī)構(gòu)體系，使國(guó)家權(quán)力的運(yùn)用經(jīng)�；�；使國(guó)家強(qiáng)制力的運(yùn)用合理（統(tǒng)治階級(jí)的理）化，防止濫用國(guó)家權(quán)力和出現(xiàn)破壞統(tǒng)治階級(jí)整體利益的行為 三．法所中介的價(jià)值 1． 社會(huì)的政治經(jīng)濟(jì)文化的現(xiàn)實(shí)及其發(fā)展，一定社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序。其外在表現(xiàn)是具體的社會(huì)制度（文化、家庭等制度），它獨(dú)立于法之外而客觀存在，故有獨(dú)立的價(jià)值 2． 一定社會(huì)的價(jià)值觀念，主要指自由、正義、公平、平等、秩序，也是獨(dú)立于法而存在的 第三節(jié) 法與利益正義自由秩序 一．法與利益 1． 利益客觀存在，對(duì)法起決定性作用 2． 經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求是通過(guò)社會(huì)不同階級(jí)、階層的利益要求轉(zhuǎn)化為法律形式的；階級(jí)利益的產(chǎn)生與分化導(dǎo)致法的產(chǎn)生，而統(tǒng)治階級(jí)共同利益決定法的本質(zhì)，同時(shí)，統(tǒng)治階級(jí)利益的發(fā)展變化又決定法的發(fā)展變化，所以一個(gè)階級(jí)只有意識(shí)到自己實(shí)際存在的利益和需要，才有可能形成自己的目的和意志，也才可能將自己的目的和意志上升為法 3． 法對(duì)利益的形成實(shí)現(xiàn)發(fā)展有能動(dòng)的反作用 （1） 法可促進(jìn)利益的形成與發(fā)展。立法者通過(guò)立法設(shè)定權(quán)利和義務(wù)，對(duì)社會(huì)關(guān)系參加者設(shè)定行為模式，使人們的行為符合統(tǒng)治階級(jí)需要和利益 （2） 法可阻礙一定利益的形成與發(fā)展。主要阻礙被統(tǒng)治階級(jí)和非法利益的形成與發(fā)展 （3） 法是協(xié)調(diào)和實(shí)現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)利益的有效手段。主要體現(xiàn)在法的制定和實(shí)施過(guò)程中。制定過(guò)程是統(tǒng)治階級(jí)認(rèn)識(shí)、了解、協(xié)調(diào)各種利益以符合統(tǒng)治階級(jí)根本利益的過(guò)程。實(shí)施過(guò)程是執(zhí)行法律原則和規(guī)范，使各種利益的法律形式轉(zhuǎn)變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)生活中的實(shí)際社會(huì)關(guān)系 二．法與自由 1． 自由在政治和法律上的概念——社會(huì)關(guān)系中受到保障或得到統(tǒng)治階級(jí)認(rèn)可的，主體按照自己意志進(jìn)行活動(dòng)的能力。（1）自由是人們的客觀物質(zhì)條件與人的意志的統(tǒng)一，在一定經(jīng)濟(jì)條件下所產(chǎn)生的一定的人的行為自由，對(duì)必然的認(rèn)識(shí)和對(duì)客觀世界的改造（2）自由表示一種社會(huì)關(guān)系，既表示社會(huì)是一個(gè)完整體系，又表示在社會(huì)中有相對(duì)獨(dú)立的主體，這兩方面構(gòu)成社會(huì)內(nèi)在矛盾。社會(huì)成員獨(dú)立性受社會(huì)整體性約束，而社會(huì)生活完整性又通過(guò)社會(huì)成員獨(dú)立性來(lái)得到保證（保障）——對(duì)自由的認(rèn)識(shí)要做階級(jí)的歷史的分析，世界上沒(méi)有抽象的絕對(duì)的自由，只有具體的相對(duì)的自由，在階級(jí)社會(huì)對(duì)自由的要求都反映一定階級(jí)的歷史的內(nèi)容 2． 法與自由的關(guān)系——（1）法是確認(rèn)、保護(hù)、發(fā)展一定歷史階段統(tǒng)治階級(jí)的自由和限制、排擠被統(tǒng)治階級(jí)自由的手段（2）法可將自由轉(zhuǎn)化為權(quán)力（法律上的權(quán)力），任何對(duì)這種自由或權(quán)力的侵犯，就是對(duì)國(guó)家權(quán)威的侵犯，就要受到制裁（3）法為自由提供保護(hù)機(jī)制，法在把自由確認(rèn)為權(quán)力的同時(shí)，也就確定了各種自由權(quán)力的界限，使人們的行為自由可能在法律的范圍內(nèi)互相協(xié)調(diào)，這種保護(hù)具有普遍意義，不僅對(duì)對(duì)統(tǒng)治階級(jí)，而且對(duì)被統(tǒng)治階級(jí)合法行為給予保護(hù)，從而形成一定秩序——既保護(hù)又限制自由 三．法與正義公平 1． 正義概念——人們的一種倫理觀念；體現(xiàn)一定生產(chǎn)方式和人們理想的觀念形態(tài) （1） 從內(nèi)容看，人們行為的內(nèi)容只要與當(dāng)時(shí)占統(tǒng)治地位的生產(chǎn)力發(fā)展相適應(yīng)就被認(rèn)為是正義的；反之，非正義 （2） 判斷人們思想行為和社會(huì)制度正義性的觀念是建立在一定生產(chǎn)方式基礎(chǔ)上的，所以，社會(huì)不存在抽象的超社會(huì)（階級(jí)社會(huì)中超階級(jí)）的公正和正義，而只有具體的現(xiàn)實(shí)的公正和正義，不同階級(jí)有不同的公正、正義標(biāo)準(zhǔn)。 （3） 公平正義的要求不能超出社會(huì)生產(chǎn)力的發(fā)展水平，公平正義的價(jià)值觀念隨社會(huì)條件變化而變化 2． 法與公平正義的關(guān)系 （1） 法的創(chuàng)制問(wèn)題——法律規(guī)范內(nèi)容應(yīng)當(dāng)反映統(tǒng)治階級(jí)要求的正義（分配/實(shí)質(zhì)性正義），法的價(jià)值在物質(zhì)精神分配方面體現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)正義觀 （2） 法的實(shí)施問(wèn)題——法在施用過(guò)程中是否反映統(tǒng)治階級(jí)所要求的正義和公正（形式/程序/矯正性正義），法是實(shí)現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)正義觀的手段，法的價(jià)值正是在于實(shí)現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)心目中的正義公正 思考題： 1． 如何理解法的職能作用運(yùn)用法的本質(zhì)和職能，分析法律至上是否正確 2． 法的價(jià)值利益真理是什么關(guān)系 3． 聯(lián)系實(shí)際理解什么是正義公平公正，在現(xiàn)實(shí)生活中，除了法律上的正義公正，是否還有其他的公正公平 4． 怎樣理解法對(duì)人的行為的評(píng)價(jià)是一種普遍的客觀的價(jià)值判斷 5． 對(duì)錄象片的觀感，怎樣認(rèn)識(shí)資本主義民主政治的運(yùn)作及其本質(zhì) |
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發(fā)表于 2010-08-04 20:14
11樓
第五章 法制 法的歷史類(lèi)型 法系 第一節(jié) 法制的概念構(gòu)成 1． 概念——法制是指法律制度是一個(gè)國(guó)家或地區(qū)整個(gè)法律上層建筑的系統(tǒng)。這個(gè)意義上法制的特點(diǎn)：（1）法制是與國(guó)家的存在相一致，即只要有國(guó)家就有法律制度，因此，這個(gè)意義上的法制與民主制度沒(méi)有必然的聯(lián)系（2）法制的內(nèi)容包括一個(gè)國(guó)家或地區(qū)以法為核心的法律上層建筑的全部?jī)?nèi)容，從這個(gè)意義上使用法制就和法制史也和黨及國(guó)家在重要文件中的法制一致了，并且和具體的法律制度相區(qū)別 2． 構(gòu)成三要素——（1）現(xiàn)行法律規(guī)范系統(tǒng)：它通過(guò)兩個(gè)層次表現(xiàn)出來(lái)，法律規(guī)范的總和，法律文件的總和，它是一個(gè)國(guó)家法制的重要內(nèi)容（2）法律實(shí)踐：它是法在社會(huì)中的運(yùn)動(dòng)過(guò)程，它主要包括兩個(gè)方面，國(guó)家機(jī)關(guān)如何執(zhí)法、司法，普通人民如何守法、用法（3）法律意識(shí)：占主導(dǎo)地位的和不占主導(dǎo)地位的，法律意識(shí)既包括社會(huì)上一般的人對(duì)法律的理解，也包括法學(xué)理論和系統(tǒng)對(duì)法律的理解，法律意識(shí)受到民族文化傳統(tǒng)很大的影響，是形成法律規(guī)范的條件 第二節(jié) 法的歷史類(lèi)型 1． 概念——對(duì)法律制度的一種分類(lèi)。根據(jù)法所賴(lài)以建立的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的不同和法的階級(jí)本質(zhì)的不同對(duì)法和法律制度所做的基本分類(lèi)。分類(lèi)標(biāo)準(zhǔn)：建立在同樣的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)上，反映相同階級(jí)意志的，屬于同一歷史類(lèi)型，這是馬克思主義對(duì)法和法制從本質(zhì)上進(jìn)行分類(lèi)（分類(lèi)的法不是抽象得的法，而是在歷史上存在過(guò)的具體的法），按照社會(huì)歷史的發(fā)展順序和法律的本質(zhì)差別的特征進(jìn)行分類(lèi)，可以把世界歷史上存在過(guò)的法按照社會(huì)形態(tài)的歷史進(jìn)程劃分成四種類(lèi)型：奴隸制法，封建制法，資本主義法和社會(huì)主義法，其中前三類(lèi)法可以歸為私有制社會(huì)下剝削階級(jí)的法，社會(huì)主義法是法的歷史發(fā)展當(dāng)中最后一種類(lèi)型的法 2． 更替規(guī)律——法的歷史類(lèi)型的更替有其規(guī)律，它與社會(huì)類(lèi)型的更替并不一定一致。首先，法的歷史類(lèi)型的更替是社會(huì)基本矛盾運(yùn)動(dòng)的結(jié)果（社會(huì)基本矛盾運(yùn)動(dòng)）；其次，法的歷史類(lèi)型的更替是與社會(huì)形態(tài)的轉(zhuǎn)化相一致的，從較低層次的社會(huì)形態(tài)向更高層次的社會(huì)形態(tài)相轉(zhuǎn)化；第三，法的歷史類(lèi)型的更替是法的根本性質(zhì)的轉(zhuǎn)變，它是通過(guò)人的有意識(shí)的變革來(lái)實(shí)現(xiàn)的。社會(huì)主義法取代資本主義法到目前為止都是通過(guò)武裝斗爭(zhēng)，不是自然過(guò)程，而是革命過(guò)程 3． 不同歷史類(lèi)型的法律制度之間的歷史聯(lián)系性。由于本質(zhì)的不同，在性質(zhì)上有根本不同，但有很多歷史的聯(lián)系性。剝削階級(jí)法之間由于都是以生產(chǎn)資料私有制為基礎(chǔ)的，所以在法的階級(jí)性方面和社會(huì)性方面有很多聯(lián)系。社會(huì)主義法和剝削階級(jí)法之間盡管有本質(zhì)的差別，也還是有一定的歷史聯(lián)系性，因此，社會(huì)主義法可以從以前的法中吸取合理的科學(xué)的內(nèi)容。防止兩方面傾向：只強(qiáng)調(diào)本質(zhì)上的差別而不注意歷史聯(lián)系性；只強(qiáng)調(diào)而不強(qiáng)調(diào)本質(zhì)上的差別 4． 法律移植指一個(gè)國(guó)家的法律制度的某些因素是從另一個(gè)國(guó)家的法律制度中插入，輸入國(guó)是法律制度的母國(guó)，具有典型性。法律移植是當(dāng)代各個(gè)國(guó)家法律制度發(fā)展的一條捷徑，是各個(gè)國(guó)家相互學(xué)習(xí)、借鑒的一種現(xiàn)象。列強(qiáng)向殖民地輸出法律，較落后國(guó)家向先進(jìn)國(guó)家學(xué)習(xí)法律（日本借鑒德國(guó)大陸法系）。法律移植途徑主要有兩種：法的直接移植指一個(gè)國(guó)家法律制度被其他國(guó)家不作任何改變而整體引進(jìn)，日本引進(jìn)唐朝法系（大中華法系），土耳其、突尼斯、摩洛哥全面引進(jìn)法國(guó)法典，但成功的少，失敗的多；法的間接移植是對(duì)被移植法律進(jìn)行加工、選擇、取舍，然后再引進(jìn)，這是主要方式，有一定科學(xué)性 5． 法制現(xiàn)代化指某一國(guó)家或民族的法律制度在發(fā)展中以某些嶄新的特征為顯著標(biāo)志的重大轉(zhuǎn)變過(guò)程。一般來(lái)說(shuō)，法的發(fā)展過(guò)程就是法的現(xiàn)代化過(guò)程，法制現(xiàn)代化主要內(nèi)容有三方面：（1）法律規(guī)范體系的現(xiàn)代化，建立較完善的法律體系，主要法律都要有（憲法、民法、刑法、民事訴訟法、刑事訴訟法、勞動(dòng)法、婚姻法）（2）法律調(diào)整方式的現(xiàn)代化，立法更注重民主化、科學(xué)化，注重完善立法技術(shù)化，法的實(shí)施專(zhuān)門(mén)化、精細(xì)化，更趨于合理、公正，法律調(diào)整在社會(huì)調(diào)整系統(tǒng)中占據(jù)核心地位（3）法律觀念現(xiàn)代化，實(shí)行依法行政，提高法律權(quán)威性，進(jìn)行依法治國(guó)的理念教育和發(fā)展法律學(xué)術(shù)研究及法學(xué)教育 第三節(jié) 奴隸制法 封建法 一．各國(guó)奴隸制法的概況 1． 最早奴隸制國(guó)家——東方古埃及埃美爾巴比倫中國(guó)印度亞遜 （1） 古巴比倫：BC16，第六代國(guó)王漢謨拉比將《漢謨拉比法典》刻于石柱，它是大量習(xí)慣法的記載，發(fā)現(xiàn)最早，保存最完整 （2） 古印度：政治上不統(tǒng)一故法律分散具有代表性的是BC2—AD2形成摩奴法典內(nèi)容主要是佛教禮儀習(xí)俗和等級(jí)劃分 （3） 古中國(guó)：產(chǎn)生于BC2100年相傳“夏有禹刑，商有湯刑，周有呂刑”，沒(méi)保存下來(lái)，只在一些文獻(xiàn)有反映（禮：行政法，規(guī)定人們行為等級(jí)） （4） 古希臘：由兩個(gè)城邦國(guó)家組成最著名的是希臘、斯巴達(dá)，BC6，德拉古制定法典；BC594，執(zhí)政官梭倫《梭倫例法》 （5） 古羅馬：世界各國(guó)奴隸制法發(fā)展最高峰，最完善。從BC6到AD6，古羅馬國(guó)家各個(gè)時(shí)期制定的法律總稱(chēng)為羅馬法，大概分四個(gè)階段——BC6—BC3從習(xí)慣法到成文法的過(guò)渡，形成《十二銅表法》但主要內(nèi)容失傳；BC3—BC27年市民法向萬(wàn)民法發(fā)展，前者調(diào)整羅馬自由民之間的關(guān)系，后者非羅馬公民（外國(guó)自由民、奴隸主）取得自由民身份；BC27年—AD3法學(xué)家活動(dòng)的階段是羅馬帝國(guó)興盛時(shí)期，立法和法學(xué)研究都很發(fā)達(dá)，出現(xiàn)了很多法學(xué)家，他們的著作受到社會(huì)尊重，羅馬帝國(guó)認(rèn)可其為法律，在司法實(shí)踐中也以這些著作為準(zhǔn)；AF3—AD6法律編纂時(shí)期，東羅馬查氏丁尼統(tǒng)治時(shí)期，《查氏丁尼法典》《查氏丁尼總論》《法學(xué)階梯》《查氏丁尼學(xué)說(shuō)》《查氏丁尼新律》統(tǒng)稱(chēng)“羅馬法大全”（國(guó)法、民法大全）是古代奴隸制法的集天成 2． 奴隸制法的特征：奴隸制法是奴隸制經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的上層建筑，所以它是奴隸制國(guó)家制定認(rèn)可的、由國(guó)家強(qiáng)制力保證其實(shí)施的規(guī)范體系，反映的是奴隸主階級(jí)的利益。（1）嚴(yán)格保護(hù)奴隸主階級(jí)所有制，確認(rèn)奴隸在法律上的無(wú)權(quán)地位（2）政治上確認(rèn)奴隸主階級(jí)的政治統(tǒng)治，規(guī)定君主或國(guó)王擁有無(wú)限權(quán)力，而且政權(quán)和神權(quán)相結(jié)合，有濃厚的宗教色彩（3）公開(kāi)體現(xiàn)和維護(hù)等級(jí)制、等級(jí)特權(quán)，把自由民分成不同等級(jí)，不同等級(jí)的人享有不同等級(jí)的權(quán)力（4）在法律文化上，奴隸制法很不發(fā)達(dá)，保留大量原始公社行為規(guī)范的殘余，實(shí)行殘酷刑罰，也說(shuō)明了法律文化的相對(duì)落后，在法律形式上，奴隸制法多為習(xí)慣法，很少有成文法（5）在法的結(jié)構(gòu)體系上，是一種混合型的法律結(jié)構(gòu)，實(shí)體法、程序法不分，民法、刑法不分 二．封建制法 1． 中國(guó)經(jīng)濟(jì)制度的特點(diǎn)：在封建社會(huì)，實(shí)行土地國(guó)有制、地主土地私有制和農(nóng)民個(gè)人土地所有制三位一體的封建經(jīng)濟(jì)體系，國(guó)家直接控制一部分土地，地主私有土地可買(mǎi)賣(mài)，而且實(shí)行多子繼承制，由于這些特點(diǎn)土地不斷集中和分散，導(dǎo)致農(nóng)民對(duì)封建地主的人身依附關(guān)系相對(duì)不穩(wěn)定，不可能形成長(zhǎng)期的與君主相抗衡的封建君主力量。在中國(guó)歷史上，長(zhǎng)期封建大一統(tǒng)的君主專(zhuān)制政體，并且承襲奴隸制的君主宗法制度，采取君權(quán)與族權(quán)相結(jié)合的封建政治統(tǒng)治，使中國(guó)政治制度相對(duì)穩(wěn)定和保守 2． 西歐封建制經(jīng)濟(jì)形式的特點(diǎn)：（1）把國(guó)有土地通過(guò)分封形成封建等級(jí)的領(lǐng)主土地占有制，土地不許買(mǎi)賣(mài)，繼承制度實(shí)行嫡長(zhǎng)子繼承，嫡長(zhǎng)子以外的其他兒子不能繼承土地和爵位，他們只能得到生活費(fèi)，被稱(chēng)為騎士。這使土地長(zhǎng)期時(shí)間集中在大領(lǐng)主手里，使土地占有和農(nóng)民對(duì)領(lǐng)主的依附關(guān)系相對(duì)穩(wěn)定，形成能與君主相抗衡的比較強(qiáng)大的領(lǐng)主勢(shì)力（2）西歐還有強(qiáng)大的教會(huì)勢(shì)力，它享有君主分封的土地，并采取政教合一的政權(quán)組織形式，形成與君權(quán)相抗衡的教權(quán)（3）從AD3、4開(kāi)始，英騎士商人階層發(fā)展起來(lái)，并利用君主王權(quán)和貴族領(lǐng)主權(quán)之間的矛盾，有時(shí)支持王權(quán)，有時(shí)支持領(lǐng)主權(quán)，到AD12，這一階層形成第三等級(jí)，并逼迫國(guó)王簽署《自由大憲章》，使英封建社會(huì)成為君主王權(quán)，貴族領(lǐng)主權(quán)教權(quán)和貴族商人階層共同掌握的政權(quán)，這種局面使國(guó)家權(quán)力相對(duì)分散，因此，資本主義經(jīng)濟(jì)發(fā)展獲得一定空間，從12C到1640英資產(chǎn)階級(jí)革命；從14C到1789法資產(chǎn)階級(jí)革命 3． 法的指導(dǎo)思想——中國(guó)從漢代開(kāi)始，董仲舒提出“廢黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”，甚至把儒家思想當(dāng)作判案工具，歷代封建統(tǒng)治階級(jí)一直把儒家作為中國(guó)法的指導(dǎo)思想；西歐由于實(shí)行政教合一制度，法律主要以基督教神學(xué)為指導(dǎo)，基督教教義具有法的效力 4． 法的內(nèi)容——中國(guó)法律總直接或間接出自君主旨意，法的內(nèi)容突出保護(hù)君權(quán)和族權(quán)；歐洲國(guó)家由于國(guó)家權(quán)力相對(duì)分散，在法律內(nèi)容上突出保護(hù)教權(quán)和神權(quán)，除此之外，君主和領(lǐng)主管轄的土地上領(lǐng)域內(nèi)法律很不相同，從而形成聯(lián)邦的各組成部分有各自獨(dú)立法律的傳統(tǒng) 5． 法的形式——中國(guó)封建制法表現(xiàn)為統(tǒng)一的成文法形式，“諸法合一，以刑為主”；歐洲以地方習(xí)慣法為法的主要表現(xiàn)形式，所以法律極為分散，而且以判例的形式表現(xiàn)居多，到中世紀(jì)后期，隨商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展和羅馬法復(fù)興，成文法才在歐洲大陸國(guó)家得到一定發(fā)展，英國(guó)這樣的島國(guó)仍以判例法為主 6． 執(zhí)法與司法方面——中國(guó)二者不可分離，司法權(quán)依附于行政權(quán)，沒(méi)有獨(dú)立的法院和檢察院系統(tǒng)，但有臨時(shí)的檢查職能，其實(shí)質(zhì)是行政制度的一種；歐洲從封建社會(huì)開(kāi)始設(shè)立獨(dú)立的司法機(jī)關(guān)系統(tǒng)，有法院系統(tǒng)，君主領(lǐng)主在自己管轄范圍內(nèi)仍享有最高司法權(quán)，同時(shí)，教會(huì)有單獨(dú)的審判組織，從而導(dǎo)致司法權(quán)分散 7． 法的發(fā)展趨勢(shì)——中國(guó)封建制法始終反映封建制經(jīng)濟(jì)關(guān)系，因此其發(fā)展趨勢(shì)是重農(nóng)抑商，其中商業(yè)以官商為主，這限制和阻礙資本主義經(jīng)濟(jì)發(fā)展，因此在中國(guó)封建社會(huì)內(nèi)部很晚才出現(xiàn)資本主義經(jīng)濟(jì)因素，子民社會(huì)地位順序：仕農(nóng)工商，最大特點(diǎn)是實(shí)行禁海制度，對(duì)私人航運(yùn)和販賣(mài)貨物的商人實(shí)行堅(jiān)決鎮(zhèn)壓，使中國(guó)商人資本主義萌芽不能通過(guò)海上貿(mào)易進(jìn)行原始的資本積累；歐洲民商法發(fā)展快于行政法、刑法，民商法最早追溯到中世紀(jì)中期，在沿海港口、交通要道和商業(yè)發(fā)達(dá)地區(qū)的商人之間最先產(chǎn)生商會(huì)和商業(yè)規(guī)范，商習(xí)慣特點(diǎn)：分散，不成文，不具有法的效力和性質(zhì)、無(wú)國(guó)家強(qiáng)制力作后盾。到15C后統(tǒng)一的民族國(guó)家開(kāi)始形成，君權(quán)開(kāi)始加強(qiáng)，王權(quán)開(kāi)始控制國(guó)家政治，收回商業(yè)談判權(quán)，國(guó)王與商人通過(guò)激烈斗爭(zhēng)，最終取得勝利，15C法國(guó)首次成立商事法院，取代商人自己的審判組織，商會(huì)以國(guó)家強(qiáng)制力支持商業(yè)活動(dòng)，并且實(shí)行的法律仍是原來(lái)的商習(xí)慣，事實(shí)上是國(guó)家對(duì)其進(jìn)行認(rèn)可，認(rèn)可其法律效力，使其成為商習(xí)慣法，法國(guó)大革命勝利后，拿破侖制定法國(guó)民法典，比商法產(chǎn)生晚200多年，民法和商法并存，并且分立，而刑法和行政法發(fā)展相對(duì)不發(fā)達(dá) 第四節(jié) 資本主義法 一． 概述——完全意義上的資本主義法是在資產(chǎn)階級(jí)建立自己的國(guó)家政權(quán)后才產(chǎn)生的，它與以往封建制法之間的繼承關(guān)系有兩種形式：（1）資產(chǎn)階級(jí)建立政權(quán)后仍承認(rèn)以前社會(huì)法律繼續(xù)有效，但賦予其以新的社會(huì)政治內(nèi)容，而且根據(jù)自己利益對(duì)這些法律進(jìn)行不斷的補(bǔ)充和修改，其特點(diǎn)為舊法律形式但法律內(nèi)容不斷的逐漸的更新。代表國(guó)家是英國(guó)（2）資產(chǎn)階級(jí)建立自己的政權(quán)后完全不承認(rèn)以前社會(huì)法律的效力，而重新制定新的法律，以法國(guó)為代表，1789年法國(guó)資產(chǎn)階級(jí)革命勝利后，掃清封建制度最后一劑，法國(guó)資產(chǎn)階級(jí)在古羅馬法基礎(chǔ)上，根據(jù)近代資本主義條件和要求，制定1804拿破侖法典，形成大陸法系 二． 法系 1． 資產(chǎn)階級(jí)法學(xué)家對(duì)世界歷史上存在過(guò)的法律制度，根據(jù)其不同文化傳統(tǒng)和法的外部表現(xiàn)形式進(jìn)行分類(lèi) 2． 五大法系 （1） 中華法系指以唐朝的《唐律》和《唐律疏議》為代表的中國(guó)法律傳統(tǒng)文化，在東亞、東南亞形成成文法傳統(tǒng) （2） 印度法系：從《摩奴法典》開(kāi)始 （3） 伊斯蘭法系：以《古蘭經(jīng)》為法律內(nèi)容，帶有宗教性質(zhì)的法律，在當(dāng)今世界仍有相當(dāng)影響 （4） 大陸法系（羅馬法系）：以羅馬法為傳統(tǒng)，以法德民法典為代表，歐洲大陸各國(guó)及其前殖民地仿照他們建立的法律體系�，F(xiàn)行國(guó)家有法、德、西班牙、荷蘭、日本、泰國(guó)、土耳其、舊中國(guó)、臺(tái)灣地區(qū)，還包括傳統(tǒng)上的英美法系的一些國(guó)家，如南非、斯里蘭卡、納米比亞、菲律賓、美國(guó)三州、加拿大的魁北克。大陸法系文化特點(diǎn)如下①以成文法為法律的主要淵源②有較完善的立法機(jī)關(guān)和規(guī)范性的立法體系，法官在司法活動(dòng)中不能立法③在訴訟中采用訊問(wèn)制的審理方式，開(kāi)庭時(shí)法官居于主導(dǎo)地位，法官也有調(diào)查取證的權(quán)力④在適用法律上，采取演繹方式，先找到一定法典的法律依據(jù)，然后將法律適用于一定案件，最后結(jié)合具體案情進(jìn)行判決 （5） 海洋法系（英美/普通法系）：指英國(guó)從中世紀(jì)開(kāi)始一直到現(xiàn)代社會(huì)適用和產(chǎn)生的各種判例所形成的法律文化系統(tǒng)。實(shí)行地區(qū)包括英美本土及其前殖民地，大部分英聯(lián)邦國(guó)家。特點(diǎn)如下：①以判例法為法的主要表現(xiàn)形式（方式），上級(jí)法院的判例對(duì)下級(jí)法院具有約束作用，判例是法官在司法過(guò)程中對(duì)案件所作的判決，分為兩類(lèi)——普通法，基層法院、郡法院和巡回法院所做出的判決；衡平法，由最高法院皇家大法官根據(jù)公平原則處理申訴案件而產(chǎn)生的判例（基層法院的判決有5%形成判例，郡10%，高級(jí)20%，貴族上議院>50%）②無(wú)系統(tǒng)的統(tǒng)一法典，制定法一般為單行法規(guī)③承認(rèn)法官有制定法律的職能，法官可解釋法律，可做判決，成為判例，從而參與立法④在法的適用上，采用歸納方法，從過(guò)去已有的判決中歸納出一般原則，然后在適用于本案，遵循先例原則⑤在訴訟中采取抗辯制，法官處于仲裁者地位，不主動(dòng)發(fā)問(wèn)，而是被動(dòng)的聽(tīng)，原告被告及雙方辯護(hù)人進(jìn)行辯論，而且由當(dāng)事人負(fù)全部舉證責(zé)任，法官無(wú)權(quán)調(diào)查取證，也不在法庭發(fā)問(wèn)，最后根據(jù)雙方舉證、質(zhì)證辯論進(jìn)行判決⑥法官對(duì)案件證據(jù)的采用遵循自由心證原則，自由心證指對(duì)證據(jù)的證明力及其取舍不做預(yù)先規(guī)定，而由法官根據(jù)其內(nèi)心信念、善良風(fēng)俗、法律意識(shí)來(lái)自由判斷 （6） 比較：英美法系是開(kāi)放系統(tǒng)，不用重新制定法律就能根據(jù)社會(huì)發(fā)展需要不斷給法律充實(shí)新的內(nèi)容，從而適應(yīng)統(tǒng)治需要，但容易造成人為的主觀因素太大，起決定作用，形成司法專(zhuān)橫；大陸法系比較規(guī)范，簡(jiǎn)明扼要，容易操作，當(dāng)事人自己就可判明法律規(guī)定，法官的主觀影響在司法中較小，立法中較大，但立法往往滯后于社會(huì)生活發(fā)展 |
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發(fā)表于 2010-08-04 20:14
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第五章 法制 法的歷史類(lèi)型 法系 第一節(jié) 法制的概念構(gòu)成 1． 概念——法制是指法律制度是一個(gè)國(guó)家或地區(qū)整個(gè)法律上層建筑的系統(tǒng)。這個(gè)意義上法制的特點(diǎn)：（1）法制是與國(guó)家的存在相一致，即只要有國(guó)家就有法律制度，因此，這個(gè)意義上的法制與民主制度沒(méi)有必然的聯(lián)系（2）法制的內(nèi)容包括一個(gè)國(guó)家或地區(qū)以法為核心的法律上層建筑的全部?jī)?nèi)容，從這個(gè)意義上使用法制就和法制史也和黨及國(guó)家在重要文件中的法制一致了，并且和具體的法律制度相區(qū)別 2． 構(gòu)成三要素——（1）現(xiàn)行法律規(guī)范系統(tǒng)：它通過(guò)兩個(gè)層次表現(xiàn)出來(lái)，法律規(guī)范的總和，法律文件的總和，它是一個(gè)國(guó)家法制的重要內(nèi)容（2）法律實(shí)踐：它是法在社會(huì)中的運(yùn)動(dòng)過(guò)程，它主要包括兩個(gè)方面，國(guó)家機(jī)關(guān)如何執(zhí)法、司法，普通人民如何守法、用法（3）法律意識(shí)：占主導(dǎo)地位的和不占主導(dǎo)地位的，法律意識(shí)既包括社會(huì)上一般的人對(duì)法律的理解，也包括法學(xué)理論和系統(tǒng)對(duì)法律的理解，法律意識(shí)受到民族文化傳統(tǒng)很大的影響，是形成法律規(guī)范的條件 第二節(jié) 法的歷史類(lèi)型 1． 概念——對(duì)法律制度的一種分類(lèi)。根據(jù)法所賴(lài)以建立的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的不同和法的階級(jí)本質(zhì)的不同對(duì)法和法律制度所做的基本分類(lèi)。分類(lèi)標(biāo)準(zhǔn)：建立在同樣的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)上，反映相同階級(jí)意志的，屬于同一歷史類(lèi)型，這是馬克思主義對(duì)法和法制從本質(zhì)上進(jìn)行分類(lèi)（分類(lèi)的法不是抽象得的法，而是在歷史上存在過(guò)的具體的法），按照社會(huì)歷史的發(fā)展順序和法律的本質(zhì)差別的特征進(jìn)行分類(lèi)，可以把世界歷史上存在過(guò)的法按照社會(huì)形態(tài)的歷史進(jìn)程劃分成四種類(lèi)型：奴隸制法，封建制法，資本主義法和社會(huì)主義法，其中前三類(lèi)法可以歸為私有制社會(huì)下剝削階級(jí)的法，社會(huì)主義法是法的歷史發(fā)展當(dāng)中最后一種類(lèi)型的法 2． 更替規(guī)律——法的歷史類(lèi)型的更替有其規(guī)律，它與社會(huì)類(lèi)型的更替并不一定一致。首先，法的歷史類(lèi)型的更替是社會(huì)基本矛盾運(yùn)動(dòng)的結(jié)果（社會(huì)基本矛盾運(yùn)動(dòng)）；其次，法的歷史類(lèi)型的更替是與社會(huì)形態(tài)的轉(zhuǎn)化相一致的，從較低層次的社會(huì)形態(tài)向更高層次的社會(huì)形態(tài)相轉(zhuǎn)化；第三，法的歷史類(lèi)型的更替是法的根本性質(zhì)的轉(zhuǎn)變，它是通過(guò)人的有意識(shí)的變革來(lái)實(shí)現(xiàn)的。社會(huì)主義法取代資本主義法到目前為止都是通過(guò)武裝斗爭(zhēng)，不是自然過(guò)程，而是革命過(guò)程 3． 不同歷史類(lèi)型的法律制度之間的歷史聯(lián)系性。由于本質(zhì)的不同，在性質(zhì)上有根本不同，但有很多歷史的聯(lián)系性。剝削階級(jí)法之間由于都是以生產(chǎn)資料私有制為基礎(chǔ)的，所以在法的階級(jí)性方面和社會(huì)性方面有很多聯(lián)系。社會(huì)主義法和剝削階級(jí)法之間盡管有本質(zhì)的差別，也還是有一定的歷史聯(lián)系性，因此，社會(huì)主義法可以從以前的法中吸取合理的科學(xué)的內(nèi)容。防止兩方面傾向：只強(qiáng)調(diào)本質(zhì)上的差別而不注意歷史聯(lián)系性；只強(qiáng)調(diào)而不強(qiáng)調(diào)本質(zhì)上的差別 4． 法律移植指一個(gè)國(guó)家的法律制度的某些因素是從另一個(gè)國(guó)家的法律制度中插入，輸入國(guó)是法律制度的母國(guó)，具有典型性。法律移植是當(dāng)代各個(gè)國(guó)家法律制度發(fā)展的一條捷徑，是各個(gè)國(guó)家相互學(xué)習(xí)、借鑒的一種現(xiàn)象。列強(qiáng)向殖民地輸出法律，較落后國(guó)家向先進(jìn)國(guó)家學(xué)習(xí)法律（日本借鑒德國(guó)大陸法系）。法律移植途徑主要有兩種：法的直接移植指一個(gè)國(guó)家法律制度被其他國(guó)家不作任何改變而整體引進(jìn)，日本引進(jìn)唐朝法系（大中華法系），土耳其、突尼斯、摩洛哥全面引進(jìn)法國(guó)法典，但成功的少，失敗的多；法的間接移植是對(duì)被移植法律進(jìn)行加工、選擇、取舍，然后再引進(jìn)，這是主要方式，有一定科學(xué)性 5． 法制現(xiàn)代化指某一國(guó)家或民族的法律制度在發(fā)展中以某些嶄新的特征為顯著標(biāo)志的重大轉(zhuǎn)變過(guò)程。一般來(lái)說(shuō)，法的發(fā)展過(guò)程就是法的現(xiàn)代化過(guò)程，法制現(xiàn)代化主要內(nèi)容有三方面：（1）法律規(guī)范體系的現(xiàn)代化，建立較完善的法律體系，主要法律都要有（憲法、民法、刑法、民事訴訟法、刑事訴訟法、勞動(dòng)法、婚姻法）（2）法律調(diào)整方式的現(xiàn)代化，立法更注重民主化、科學(xué)化，注重完善立法技術(shù)化，法的實(shí)施專(zhuān)門(mén)化、精細(xì)化，更趨于合理、公正，法律調(diào)整在社會(huì)調(diào)整系統(tǒng)中占據(jù)核心地位（3）法律觀念現(xiàn)代化，實(shí)行依法行政，提高法律權(quán)威性，進(jìn)行依法治國(guó)的理念教育和發(fā)展法律學(xué)術(shù)研究及法學(xué)教育 第三節(jié) 奴隸制法 封建法 一．各國(guó)奴隸制法的概況 1． 最早奴隸制國(guó)家——東方古埃及埃美爾巴比倫中國(guó)印度亞遜 （1） 古巴比倫：BC16，第六代國(guó)王漢謨拉比將《漢謨拉比法典》刻于石柱，它是大量習(xí)慣法的記載，發(fā)現(xiàn)最早，保存最完整 （2） 古印度：政治上不統(tǒng)一故法律分散具有代表性的是BC2—AD2形成摩奴法典內(nèi)容主要是佛教禮儀習(xí)俗和等級(jí)劃分 （3） 古中國(guó)：產(chǎn)生于BC2100年相傳“夏有禹刑，商有湯刑，周有呂刑”，沒(méi)保存下來(lái)，只在一些文獻(xiàn)有反映（禮：行政法，規(guī)定人們行為等級(jí)） （4） 古希臘：由兩個(gè)城邦國(guó)家組成最著名的是希臘、斯巴達(dá)，BC6，德拉古制定法典；BC594，執(zhí)政官梭倫《梭倫例法》 （5） 古羅馬：世界各國(guó)奴隸制法發(fā)展最高峰，最完善。從BC6到AD6，古羅馬國(guó)家各個(gè)時(shí)期制定的法律總稱(chēng)為羅馬法，大概分四個(gè)階段——BC6—BC3從習(xí)慣法到成文法的過(guò)渡，形成《十二銅表法》但主要內(nèi)容失傳；BC3—BC27年市民法向萬(wàn)民法發(fā)展，前者調(diào)整羅馬自由民之間的關(guān)系，后者非羅馬公民（外國(guó)自由民、奴隸主）取得自由民身份；BC27年—AD3法學(xué)家活動(dòng)的階段是羅馬帝國(guó)興盛時(shí)期，立法和法學(xué)研究都很發(fā)達(dá)，出現(xiàn)了很多法學(xué)家，他們的著作受到社會(huì)尊重，羅馬帝國(guó)認(rèn)可其為法律，在司法實(shí)踐中也以這些著作為準(zhǔn)；AF3—AD6法律編纂時(shí)期，東羅馬查氏丁尼統(tǒng)治時(shí)期，《查氏丁尼法典》《查氏丁尼總論》《法學(xué)階梯》《查氏丁尼學(xué)說(shuō)》《查氏丁尼新律》統(tǒng)稱(chēng)“羅馬法大全”（國(guó)法、民法大全）是古代奴隸制法的集天成 2． 奴隸制法的特征：奴隸制法是奴隸制經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的上層建筑，所以它是奴隸制國(guó)家制定認(rèn)可的、由國(guó)家強(qiáng)制力保證其實(shí)施的規(guī)范體系，反映的是奴隸主階級(jí)的利益。（1）嚴(yán)格保護(hù)奴隸主階級(jí)所有制，確認(rèn)奴隸在法律上的無(wú)權(quán)地位（2）政治上確認(rèn)奴隸主階級(jí)的政治統(tǒng)治，規(guī)定君主或國(guó)王擁有無(wú)限權(quán)力，而且政權(quán)和神權(quán)相結(jié)合，有濃厚的宗教色彩（3）公開(kāi)體現(xiàn)和維護(hù)等級(jí)制、等級(jí)特權(quán)，把自由民分成不同等級(jí)，不同等級(jí)的人享有不同等級(jí)的權(quán)力（4）在法律文化上，奴隸制法很不發(fā)達(dá)，保留大量原始公社行為規(guī)范的殘余，實(shí)行殘酷刑罰，也說(shuō)明了法律文化的相對(duì)落后，在法律形式上，奴隸制法多為習(xí)慣法，很少有成文法（5）在法的結(jié)構(gòu)體系上，是一種混合型的法律結(jié)構(gòu)，實(shí)體法、程序法不分，民法、刑法不分 二．封建制法 1． 中國(guó)經(jīng)濟(jì)制度的特點(diǎn)：在封建社會(huì)，實(shí)行土地國(guó)有制、地主土地私有制和農(nóng)民個(gè)人土地所有制三位一體的封建經(jīng)濟(jì)體系，國(guó)家直接控制一部分土地，地主私有土地可買(mǎi)賣(mài)，而且實(shí)行多子繼承制，由于這些特點(diǎn)土地不斷集中和分散，導(dǎo)致農(nóng)民對(duì)封建地主的人身依附關(guān)系相對(duì)不穩(wěn)定，不可能形成長(zhǎng)期的與君主相抗衡的封建君主力量。在中國(guó)歷史上，長(zhǎng)期封建大一統(tǒng)的君主專(zhuān)制政體，并且承襲奴隸制的君主宗法制度，采取君權(quán)與族權(quán)相結(jié)合的封建政治統(tǒng)治，使中國(guó)政治制度相對(duì)穩(wěn)定和保守 2． 西歐封建制經(jīng)濟(jì)形式的特點(diǎn)：（1）把國(guó)有土地通過(guò)分封形成封建等級(jí)的領(lǐng)主土地占有制，土地不許買(mǎi)賣(mài)，繼承制度實(shí)行嫡長(zhǎng)子繼承，嫡長(zhǎng)子以外的其他兒子不能繼承土地和爵位，他們只能得到生活費(fèi)，被稱(chēng)為騎士。這使土地長(zhǎng)期時(shí)間集中在大領(lǐng)主手里，使土地占有和農(nóng)民對(duì)領(lǐng)主的依附關(guān)系相對(duì)穩(wěn)定，形成能與君主相抗衡的比較強(qiáng)大的領(lǐng)主勢(shì)力（2）西歐還有強(qiáng)大的教會(huì)勢(shì)力，它享有君主分封的土地，并采取政教合一的政權(quán)組織形式，形成與君權(quán)相抗衡的教權(quán)（3）從AD3、4開(kāi)始，英騎士商人階層發(fā)展起來(lái)，并利用君主王權(quán)和貴族領(lǐng)主權(quán)之間的矛盾，有時(shí)支持王權(quán)，有時(shí)支持領(lǐng)主權(quán)，到AD12，這一階層形成第三等級(jí)，并逼迫國(guó)王簽署《自由大憲章》，使英封建社會(huì)成為君主王權(quán)，貴族領(lǐng)主權(quán)教權(quán)和貴族商人階層共同掌握的政權(quán)，這種局面使國(guó)家權(quán)力相對(duì)分散，因此，資本主義經(jīng)濟(jì)發(fā)展獲得一定空間，從12C到1640英資產(chǎn)階級(jí)革命；從14C到1789法資產(chǎn)階級(jí)革命 3． 法的指導(dǎo)思想——中國(guó)從漢代開(kāi)始，董仲舒提出“廢黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”，甚至把儒家思想當(dāng)作判案工具，歷代封建統(tǒng)治階級(jí)一直把儒家作為中國(guó)法的指導(dǎo)思想；西歐由于實(shí)行政教合一制度，法律主要以基督教神學(xué)為指導(dǎo)，基督教教義具有法的效力 4． 法的內(nèi)容——中國(guó)法律總直接或間接出自君主旨意，法的內(nèi)容突出保護(hù)君權(quán)和族權(quán)；歐洲國(guó)家由于國(guó)家權(quán)力相對(duì)分散，在法律內(nèi)容上突出保護(hù)教權(quán)和神權(quán)，除此之外，君主和領(lǐng)主管轄的土地上領(lǐng)域內(nèi)法律很不相同，從而形成聯(lián)邦的各組成部分有各自獨(dú)立法律的傳統(tǒng) 5． 法的形式——中國(guó)封建制法表現(xiàn)為統(tǒng)一的成文法形式，“諸法合一，以刑為主”；歐洲以地方習(xí)慣法為法的主要表現(xiàn)形式，所以法律極為分散，而且以判例的形式表現(xiàn)居多，到中世紀(jì)后期，隨商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展和羅馬法復(fù)興，成文法才在歐洲大陸國(guó)家得到一定發(fā)展，英國(guó)這樣的島國(guó)仍以判例法為主 6． 執(zhí)法與司法方面——中國(guó)二者不可分離，司法權(quán)依附于行政權(quán)，沒(méi)有獨(dú)立的法院和檢察院系統(tǒng)，但有臨時(shí)的檢查職能，其實(shí)質(zhì)是行政制度的一種；歐洲從封建社會(huì)開(kāi)始設(shè)立獨(dú)立的司法機(jī)關(guān)系統(tǒng)，有法院系統(tǒng)，君主領(lǐng)主在自己管轄范圍內(nèi)仍享有最高司法權(quán)，同時(shí)，教會(huì)有單獨(dú)的審判組織，從而導(dǎo)致司法權(quán)分散 7． 法的發(fā)展趨勢(shì)——中國(guó)封建制法始終反映封建制經(jīng)濟(jì)關(guān)系，因此其發(fā)展趨勢(shì)是重農(nóng)抑商，其中商業(yè)以官商為主，這限制和阻礙資本主義經(jīng)濟(jì)發(fā)展，因此在中國(guó)封建社會(huì)內(nèi)部很晚才出現(xiàn)資本主義經(jīng)濟(jì)因素，子民社會(huì)地位順序：仕農(nóng)工商，最大特點(diǎn)是實(shí)行禁海制度，對(duì)私人航運(yùn)和販賣(mài)貨物的商人實(shí)行堅(jiān)決鎮(zhèn)壓，使中國(guó)商人資本主義萌芽不能通過(guò)海上貿(mào)易進(jìn)行原始的資本積累；歐洲民商法發(fā)展快于行政法、刑法，民商法最早追溯到中世紀(jì)中期，在沿海港口、交通要道和商業(yè)發(fā)達(dá)地區(qū)的商人之間最先產(chǎn)生商會(huì)和商業(yè)規(guī)范，商習(xí)慣特點(diǎn)：分散，不成文，不具有法的效力和性質(zhì)、無(wú)國(guó)家強(qiáng)制力作后盾。到15C后統(tǒng)一的民族國(guó)家開(kāi)始形成，君權(quán)開(kāi)始加強(qiáng)，王權(quán)開(kāi)始控制國(guó)家政治，收回商業(yè)談判權(quán)，國(guó)王與商人通過(guò)激烈斗爭(zhēng)，最終取得勝利，15C法國(guó)首次成立商事法院，取代商人自己的審判組織，商會(huì)以國(guó)家強(qiáng)制力支持商業(yè)活動(dòng)，并且實(shí)行的法律仍是原來(lái)的商習(xí)慣，事實(shí)上是國(guó)家對(duì)其進(jìn)行認(rèn)可，認(rèn)可其法律效力，使其成為商習(xí)慣法，法國(guó)大革命勝利后，拿破侖制定法國(guó)民法典，比商法產(chǎn)生晚200多年，民法和商法并存，并且分立，而刑法和行政法發(fā)展相對(duì)不發(fā)達(dá) 第四節(jié) 資本主義法 一． 概述——完全意義上的資本主義法是在資產(chǎn)階級(jí)建立自己的國(guó)家政權(quán)后才產(chǎn)生的，它與以往封建制法之間的繼承關(guān)系有兩種形式：（1）資產(chǎn)階級(jí)建立政權(quán)后仍承認(rèn)以前社會(huì)法律繼續(xù)有效，但賦予其以新的社會(huì)政治內(nèi)容，而且根據(jù)自己利益對(duì)這些法律進(jìn)行不斷的補(bǔ)充和修改，其特點(diǎn)為舊法律形式但法律內(nèi)容不斷的逐漸的更新。代表國(guó)家是英國(guó)（2）資產(chǎn)階級(jí)建立自己的政權(quán)后完全不承認(rèn)以前社會(huì)法律的效力，而重新制定新的法律，以法國(guó)為代表，1789年法國(guó)資產(chǎn)階級(jí)革命勝利后，掃清封建制度最后一劑，法國(guó)資產(chǎn)階級(jí)在古羅馬法基礎(chǔ)上，根據(jù)近代資本主義條件和要求，制定1804拿破侖法典，形成大陸法系 二． 法系 1． 資產(chǎn)階級(jí)法學(xué)家對(duì)世界歷史上存在過(guò)的法律制度，根據(jù)其不同文化傳統(tǒng)和法的外部表現(xiàn)形式進(jìn)行分類(lèi) 2． 五大法系 （1） 中華法系指以唐朝的《唐律》和《唐律疏議》為代表的中國(guó)法律傳統(tǒng)文化，在東亞、東南亞形成成文法傳統(tǒng) （2） 印度法系：從《摩奴法典》開(kāi)始 （3） 伊斯蘭法系：以《古蘭經(jīng)》為法律內(nèi)容，帶有宗教性質(zhì)的法律，在當(dāng)今世界仍有相當(dāng)影響 （4） 大陸法系（羅馬法系）：以羅馬法為傳統(tǒng)，以法德民法典為代表，歐洲大陸各國(guó)及其前殖民地仿照他們建立的法律體系�，F(xiàn)行國(guó)家有法、德、西班牙、荷蘭、日本、泰國(guó)、土耳其、舊中國(guó)、臺(tái)灣地區(qū)，還包括傳統(tǒng)上的英美法系的一些國(guó)家，如南非、斯里蘭卡、納米比亞、菲律賓、美國(guó)三州、加拿大的魁北克。大陸法系文化特點(diǎn)如下①以成文法為法律的主要淵源②有較完善的立法機(jī)關(guān)和規(guī)范性的立法體系，法官在司法活動(dòng)中不能立法③在訴訟中采用訊問(wèn)制的審理方式，開(kāi)庭時(shí)法官居于主導(dǎo)地位，法官也有調(diào)查取證的權(quán)力④在適用法律上，采取演繹方式，先找到一定法典的法律依據(jù)，然后將法律適用于一定案件，最后結(jié)合具體案情進(jìn)行判決 （5） 海洋法系（英美/普通法系）：指英國(guó)從中世紀(jì)開(kāi)始一直到現(xiàn)代社會(huì)適用和產(chǎn)生的各種判例所形成的法律文化系統(tǒng)。實(shí)行地區(qū)包括英美本土及其前殖民地，大部分英聯(lián)邦國(guó)家。特點(diǎn)如下：①以判例法為法的主要表現(xiàn)形式（方式），上級(jí)法院的判例對(duì)下級(jí)法院具有約束作用，判例是法官在司法過(guò)程中對(duì)案件所作的判決，分為兩類(lèi)——普通法，基層法院、郡法院和巡回法院所做出的判決；衡平法，由最高法院皇家大法官根據(jù)公平原則處理申訴案件而產(chǎn)生的判例（基層法院的判決有5%形成判例，郡10%，高級(jí)20%，貴族上議院>50%）②無(wú)系統(tǒng)的統(tǒng)一法典，制定法一般為單行法規(guī)③承認(rèn)法官有制定法律的職能，法官可解釋法律，可做判決，成為判例，從而參與立法④在法的適用上，采用歸納方法，從過(guò)去已有的判決中歸納出一般原則，然后在適用于本案，遵循先例原則⑤在訴訟中采取抗辯制，法官處于仲裁者地位，不主動(dòng)發(fā)問(wèn)，而是被動(dòng)的聽(tīng)，原告被告及雙方辯護(hù)人進(jìn)行辯論，而且由當(dāng)事人負(fù)全部舉證責(zé)任，法官無(wú)權(quán)調(diào)查取證，也不在法庭發(fā)問(wèn)，最后根據(jù)雙方舉證、質(zhì)證辯論進(jìn)行判決⑥法官對(duì)案件證據(jù)的采用遵循自由心證原則，自由心證指對(duì)證據(jù)的證明力及其取舍不做預(yù)先規(guī)定，而由法官根據(jù)其內(nèi)心信念、善良風(fēng)俗、法律意識(shí)來(lái)自由判斷 （6） 比較：英美法系是開(kāi)放系統(tǒng)，不用重新制定法律就能根據(jù)社會(huì)發(fā)展需要不斷給法律充實(shí)新的內(nèi)容，從而適應(yīng)統(tǒng)治需要，但容易造成人為的主觀因素太大，起決定作用，形成司法專(zhuān)橫；大陸法系比較規(guī)范，簡(jiǎn)明扼要，容易操作，當(dāng)事人自己就可判明法律規(guī)定，法官的主觀影響在司法中較小，立法中較大，但立法往往滯后于社會(huì)生活發(fā)展 |
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發(fā)表于 2010-08-04 20:14
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第五章 法制 法的歷史類(lèi)型 法系 第一節(jié) 法制的概念構(gòu)成 1． 概念——法制是指法律制度是一個(gè)國(guó)家或地區(qū)整個(gè)法律上層建筑的系統(tǒng)。這個(gè)意義上法制的特點(diǎn)：（1）法制是與國(guó)家的存在相一致，即只要有國(guó)家就有法律制度，因此，這個(gè)意義上的法制與民主制度沒(méi)有必然的聯(lián)系（2）法制的內(nèi)容包括一個(gè)國(guó)家或地區(qū)以法為核心的法律上層建筑的全部?jī)?nèi)容，從這個(gè)意義上使用法制就和法制史也和黨及國(guó)家在重要文件中的法制一致了，并且和具體的法律制度相區(qū)別 2． 構(gòu)成三要素——（1）現(xiàn)行法律規(guī)范系統(tǒng)：它通過(guò)兩個(gè)層次表現(xiàn)出來(lái)，法律規(guī)范的總和，法律文件的總和，它是一個(gè)國(guó)家法制的重要內(nèi)容（2）法律實(shí)踐：它是法在社會(huì)中的運(yùn)動(dòng)過(guò)程，它主要包括兩個(gè)方面，國(guó)家機(jī)關(guān)如何執(zhí)法、司法，普通人民如何守法、用法（3）法律意識(shí)：占主導(dǎo)地位的和不占主導(dǎo)地位的，法律意識(shí)既包括社會(huì)上一般的人對(duì)法律的理解，也包括法學(xué)理論和系統(tǒng)對(duì)法律的理解，法律意識(shí)受到民族文化傳統(tǒng)很大的影響，是形成法律規(guī)范的條件 第二節(jié) 法的歷史類(lèi)型 1． 概念——對(duì)法律制度的一種分類(lèi)。根據(jù)法所賴(lài)以建立的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的不同和法的階級(jí)本質(zhì)的不同對(duì)法和法律制度所做的基本分類(lèi)。分類(lèi)標(biāo)準(zhǔn)：建立在同樣的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)上，反映相同階級(jí)意志的，屬于同一歷史類(lèi)型，這是馬克思主義對(duì)法和法制從本質(zhì)上進(jìn)行分類(lèi)（分類(lèi)的法不是抽象得的法，而是在歷史上存在過(guò)的具體的法），按照社會(huì)歷史的發(fā)展順序和法律的本質(zhì)差別的特征進(jìn)行分類(lèi)，可以把世界歷史上存在過(guò)的法按照社會(huì)形態(tài)的歷史進(jìn)程劃分成四種類(lèi)型：奴隸制法，封建制法，資本主義法和社會(huì)主義法，其中前三類(lèi)法可以歸為私有制社會(huì)下剝削階級(jí)的法，社會(huì)主義法是法的歷史發(fā)展當(dāng)中最后一種類(lèi)型的法 2． 更替規(guī)律——法的歷史類(lèi)型的更替有其規(guī)律，它與社會(huì)類(lèi)型的更替并不一定一致。首先，法的歷史類(lèi)型的更替是社會(huì)基本矛盾運(yùn)動(dòng)的結(jié)果（社會(huì)基本矛盾運(yùn)動(dòng)）；其次，法的歷史類(lèi)型的更替是與社會(huì)形態(tài)的轉(zhuǎn)化相一致的，從較低層次的社會(huì)形態(tài)向更高層次的社會(huì)形態(tài)相轉(zhuǎn)化；第三，法的歷史類(lèi)型的更替是法的根本性質(zhì)的轉(zhuǎn)變，它是通過(guò)人的有意識(shí)的變革來(lái)實(shí)現(xiàn)的。社會(huì)主義法取代資本主義法到目前為止都是通過(guò)武裝斗爭(zhēng)，不是自然過(guò)程，而是革命過(guò)程 3． 不同歷史類(lèi)型的法律制度之間的歷史聯(lián)系性。由于本質(zhì)的不同，在性質(zhì)上有根本不同，但有很多歷史的聯(lián)系性。剝削階級(jí)法之間由于都是以生產(chǎn)資料私有制為基礎(chǔ)的，所以在法的階級(jí)性方面和社會(huì)性方面有很多聯(lián)系。社會(huì)主義法和剝削階級(jí)法之間盡管有本質(zhì)的差別，也還是有一定的歷史聯(lián)系性，因此，社會(huì)主義法可以從以前的法中吸取合理的科學(xué)的內(nèi)容。防止兩方面傾向：只強(qiáng)調(diào)本質(zhì)上的差別而不注意歷史聯(lián)系性；只強(qiáng)調(diào)而不強(qiáng)調(diào)本質(zhì)上的差別 4． 法律移植指一個(gè)國(guó)家的法律制度的某些因素是從另一個(gè)國(guó)家的法律制度中插入，輸入國(guó)是法律制度的母國(guó)，具有典型性。法律移植是當(dāng)代各個(gè)國(guó)家法律制度發(fā)展的一條捷徑，是各個(gè)國(guó)家相互學(xué)習(xí)、借鑒的一種現(xiàn)象。列強(qiáng)向殖民地輸出法律，較落后國(guó)家向先進(jìn)國(guó)家學(xué)習(xí)法律（日本借鑒德國(guó)大陸法系）。法律移植途徑主要有兩種：法的直接移植指一個(gè)國(guó)家法律制度被其他國(guó)家不作任何改變而整體引進(jìn)，日本引進(jìn)唐朝法系（大中華法系），土耳其、突尼斯、摩洛哥全面引進(jìn)法國(guó)法典，但成功的少，失敗的多；法的間接移植是對(duì)被移植法律進(jìn)行加工、選擇、取舍，然后再引進(jìn)，這是主要方式，有一定科學(xué)性 5． 法制現(xiàn)代化指某一國(guó)家或民族的法律制度在發(fā)展中以某些嶄新的特征為顯著標(biāo)志的重大轉(zhuǎn)變過(guò)程。一般來(lái)說(shuō)，法的發(fā)展過(guò)程就是法的現(xiàn)代化過(guò)程，法制現(xiàn)代化主要內(nèi)容有三方面：（1）法律規(guī)范體系的現(xiàn)代化，建立較完善的法律體系，主要法律都要有（憲法、民法、刑法、民事訴訟法、刑事訴訟法、勞動(dòng)法、婚姻法）（2）法律調(diào)整方式的現(xiàn)代化，立法更注重民主化、科學(xué)化，注重完善立法技術(shù)化，法的實(shí)施專(zhuān)門(mén)化、精細(xì)化，更趨于合理、公正，法律調(diào)整在社會(huì)調(diào)整系統(tǒng)中占據(jù)核心地位（3）法律觀念現(xiàn)代化，實(shí)行依法行政，提高法律權(quán)威性，進(jìn)行依法治國(guó)的理念教育和發(fā)展法律學(xué)術(shù)研究及法學(xué)教育 第三節(jié) 奴隸制法 封建法 一．各國(guó)奴隸制法的概況 1． 最早奴隸制國(guó)家——東方古埃及埃美爾巴比倫中國(guó)印度亞遜 （1） 古巴比倫：BC16，第六代國(guó)王漢謨拉比將《漢謨拉比法典》刻于石柱，它是大量習(xí)慣法的記載，發(fā)現(xiàn)最早，保存最完整 （2） 古印度：政治上不統(tǒng)一故法律分散具有代表性的是BC2—AD2形成摩奴法典內(nèi)容主要是佛教禮儀習(xí)俗和等級(jí)劃分 （3） 古中國(guó)：產(chǎn)生于BC2100年相傳“夏有禹刑，商有湯刑，周有呂刑”，沒(méi)保存下來(lái)，只在一些文獻(xiàn)有反映（禮：行政法，規(guī)定人們行為等級(jí)） （4） 古希臘：由兩個(gè)城邦國(guó)家組成最著名的是希臘、斯巴達(dá)，BC6，德拉古制定法典；BC594，執(zhí)政官梭倫《梭倫例法》 （5） 古羅馬：世界各國(guó)奴隸制法發(fā)展最高峰，最完善。從BC6到AD6，古羅馬國(guó)家各個(gè)時(shí)期制定的法律總稱(chēng)為羅馬法，大概分四個(gè)階段——BC6—BC3從習(xí)慣法到成文法的過(guò)渡，形成《十二銅表法》但主要內(nèi)容失傳；BC3—BC27年市民法向萬(wàn)民法發(fā)展，前者調(diào)整羅馬自由民之間的關(guān)系，后者非羅馬公民（外國(guó)自由民、奴隸主）取得自由民身份；BC27年—AD3法學(xué)家活動(dòng)的階段是羅馬帝國(guó)興盛時(shí)期，立法和法學(xué)研究都很發(fā)達(dá)，出現(xiàn)了很多法學(xué)家，他們的著作受到社會(huì)尊重，羅馬帝國(guó)認(rèn)可其為法律，在司法實(shí)踐中也以這些著作為準(zhǔn)；AF3—AD6法律編纂時(shí)期，東羅馬查氏丁尼統(tǒng)治時(shí)期，《查氏丁尼法典》《查氏丁尼總論》《法學(xué)階梯》《查氏丁尼學(xué)說(shuō)》《查氏丁尼新律》統(tǒng)稱(chēng)“羅馬法大全”（國(guó)法、民法大全）是古代奴隸制法的集天成 2． 奴隸制法的特征：奴隸制法是奴隸制經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的上層建筑，所以它是奴隸制國(guó)家制定認(rèn)可的、由國(guó)家強(qiáng)制力保證其實(shí)施的規(guī)范體系，反映的是奴隸主階級(jí)的利益。（1）嚴(yán)格保護(hù)奴隸主階級(jí)所有制，確認(rèn)奴隸在法律上的無(wú)權(quán)地位（2）政治上確認(rèn)奴隸主階級(jí)的政治統(tǒng)治，規(guī)定君主或國(guó)王擁有無(wú)限權(quán)力，而且政權(quán)和神權(quán)相結(jié)合，有濃厚的宗教色彩（3）公開(kāi)體現(xiàn)和維護(hù)等級(jí)制、等級(jí)特權(quán)，把自由民分成不同等級(jí)，不同等級(jí)的人享有不同等級(jí)的權(quán)力（4）在法律文化上，奴隸制法很不發(fā)達(dá)，保留大量原始公社行為規(guī)范的殘余，實(shí)行殘酷刑罰，也說(shuō)明了法律文化的相對(duì)落后，在法律形式上，奴隸制法多為習(xí)慣法，很少有成文法（5）在法的結(jié)構(gòu)體系上，是一種混合型的法律結(jié)構(gòu)，實(shí)體法、程序法不分，民法、刑法不分 二．封建制法 1． 中國(guó)經(jīng)濟(jì)制度的特點(diǎn)：在封建社會(huì)，實(shí)行土地國(guó)有制、地主土地私有制和農(nóng)民個(gè)人土地所有制三位一體的封建經(jīng)濟(jì)體系，國(guó)家直接控制一部分土地，地主私有土地可買(mǎi)賣(mài)，而且實(shí)行多子繼承制，由于這些特點(diǎn)土地不斷集中和分散，導(dǎo)致農(nóng)民對(duì)封建地主的人身依附關(guān)系相對(duì)不穩(wěn)定，不可能形成長(zhǎng)期的與君主相抗衡的封建君主力量。在中國(guó)歷史上，長(zhǎng)期封建大一統(tǒng)的君主專(zhuān)制政體，并且承襲奴隸制的君主宗法制度，采取君權(quán)與族權(quán)相結(jié)合的封建政治統(tǒng)治，使中國(guó)政治制度相對(duì)穩(wěn)定和保守 2． 西歐封建制經(jīng)濟(jì)形式的特點(diǎn)：（1）把國(guó)有土地通過(guò)分封形成封建等級(jí)的領(lǐng)主土地占有制，土地不許買(mǎi)賣(mài)，繼承制度實(shí)行嫡長(zhǎng)子繼承，嫡長(zhǎng)子以外的其他兒子不能繼承土地和爵位，他們只能得到生活費(fèi)，被稱(chēng)為騎士。這使土地長(zhǎng)期時(shí)間集中在大領(lǐng)主手里，使土地占有和農(nóng)民對(duì)領(lǐng)主的依附關(guān)系相對(duì)穩(wěn)定，形成能與君主相抗衡的比較強(qiáng)大的領(lǐng)主勢(shì)力（2）西歐還有強(qiáng)大的教會(huì)勢(shì)力，它享有君主分封的土地，并采取政教合一的政權(quán)組織形式，形成與君權(quán)相抗衡的教權(quán)（3）從AD3、4開(kāi)始，英騎士商人階層發(fā)展起來(lái)，并利用君主王權(quán)和貴族領(lǐng)主權(quán)之間的矛盾，有時(shí)支持王權(quán)，有時(shí)支持領(lǐng)主權(quán)，到AD12，這一階層形成第三等級(jí)，并逼迫國(guó)王簽署《自由大憲章》，使英封建社會(huì)成為君主王權(quán)，貴族領(lǐng)主權(quán)教權(quán)和貴族商人階層共同掌握的政權(quán)，這種局面使國(guó)家權(quán)力相對(duì)分散，因此，資本主義經(jīng)濟(jì)發(fā)展獲得一定空間，從12C到1640英資產(chǎn)階級(jí)革命；從14C到1789法資產(chǎn)階級(jí)革命 3． 法的指導(dǎo)思想——中國(guó)從漢代開(kāi)始，董仲舒提出“廢黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”，甚至把儒家思想當(dāng)作判案工具，歷代封建統(tǒng)治階級(jí)一直把儒家作為中國(guó)法的指導(dǎo)思想；西歐由于實(shí)行政教合一制度，法律主要以基督教神學(xué)為指導(dǎo)，基督教教義具有法的效力 4． 法的內(nèi)容——中國(guó)法律總直接或間接出自君主旨意，法的內(nèi)容突出保護(hù)君權(quán)和族權(quán)；歐洲國(guó)家由于國(guó)家權(quán)力相對(duì)分散，在法律內(nèi)容上突出保護(hù)教權(quán)和神權(quán)，除此之外，君主和領(lǐng)主管轄的土地上領(lǐng)域內(nèi)法律很不相同，從而形成聯(lián)邦的各組成部分有各自獨(dú)立法律的傳統(tǒng) 5． 法的形式——中國(guó)封建制法表現(xiàn)為統(tǒng)一的成文法形式，“諸法合一，以刑為主”；歐洲以地方習(xí)慣法為法的主要表現(xiàn)形式，所以法律極為分散，而且以判例的形式表現(xiàn)居多，到中世紀(jì)后期，隨商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展和羅馬法復(fù)興，成文法才在歐洲大陸國(guó)家得到一定發(fā)展，英國(guó)這樣的島國(guó)仍以判例法為主 6． 執(zhí)法與司法方面——中國(guó)二者不可分離，司法權(quán)依附于行政權(quán)，沒(méi)有獨(dú)立的法院和檢察院系統(tǒng)，但有臨時(shí)的檢查職能，其實(shí)質(zhì)是行政制度的一種；歐洲從封建社會(huì)開(kāi)始設(shè)立獨(dú)立的司法機(jī)關(guān)系統(tǒng)，有法院系統(tǒng)，君主領(lǐng)主在自己管轄范圍內(nèi)仍享有最高司法權(quán)，同時(shí)，教會(huì)有單獨(dú)的審判組織，從而導(dǎo)致司法權(quán)分散 7． 法的發(fā)展趨勢(shì)——中國(guó)封建制法始終反映封建制經(jīng)濟(jì)關(guān)系，因此其發(fā)展趨勢(shì)是重農(nóng)抑商，其中商業(yè)以官商為主，這限制和阻礙資本主義經(jīng)濟(jì)發(fā)展，因此在中國(guó)封建社會(huì)內(nèi)部很晚才出現(xiàn)資本主義經(jīng)濟(jì)因素，子民社會(huì)地位順序：仕農(nóng)工商，最大特點(diǎn)是實(shí)行禁海制度，對(duì)私人航運(yùn)和販賣(mài)貨物的商人實(shí)行堅(jiān)決鎮(zhèn)壓，使中國(guó)商人資本主義萌芽不能通過(guò)海上貿(mào)易進(jìn)行原始的資本積累；歐洲民商法發(fā)展快于行政法、刑法，民商法最早追溯到中世紀(jì)中期，在沿海港口、交通要道和商業(yè)發(fā)達(dá)地區(qū)的商人之間最先產(chǎn)生商會(huì)和商業(yè)規(guī)范，商習(xí)慣特點(diǎn)：分散，不成文，不具有法的效力和性質(zhì)、無(wú)國(guó)家強(qiáng)制力作后盾。到15C后統(tǒng)一的民族國(guó)家開(kāi)始形成，君權(quán)開(kāi)始加強(qiáng)，王權(quán)開(kāi)始控制國(guó)家政治，收回商業(yè)談判權(quán)，國(guó)王與商人通過(guò)激烈斗爭(zhēng)，最終取得勝利，15C法國(guó)首次成立商事法院，取代商人自己的審判組織，商會(huì)以國(guó)家強(qiáng)制力支持商業(yè)活動(dòng)，并且實(shí)行的法律仍是原來(lái)的商習(xí)慣，事實(shí)上是國(guó)家對(duì)其進(jìn)行認(rèn)可，認(rèn)可其法律效力，使其成為商習(xí)慣法，法國(guó)大革命勝利后，拿破侖制定法國(guó)民法典，比商法產(chǎn)生晚200多年，民法和商法并存，并且分立，而刑法和行政法發(fā)展相對(duì)不發(fā)達(dá) 第四節(jié) 資本主義法 一． 概述——完全意義上的資本主義法是在資產(chǎn)階級(jí)建立自己的國(guó)家政權(quán)后才產(chǎn)生的，它與以往封建制法之間的繼承關(guān)系有兩種形式：（1）資產(chǎn)階級(jí)建立政權(quán)后仍承認(rèn)以前社會(huì)法律繼續(xù)有效，但賦予其以新的社會(huì)政治內(nèi)容，而且根據(jù)自己利益對(duì)這些法律進(jìn)行不斷的補(bǔ)充和修改，其特點(diǎn)為舊法律形式但法律內(nèi)容不斷的逐漸的更新。代表國(guó)家是英國(guó)（2）資產(chǎn)階級(jí)建立自己的政權(quán)后完全不承認(rèn)以前社會(huì)法律的效力，而重新制定新的法律，以法國(guó)為代表，1789年法國(guó)資產(chǎn)階級(jí)革命勝利后，掃清封建制度最后一劑，法國(guó)資產(chǎn)階級(jí)在古羅馬法基礎(chǔ)上，根據(jù)近代資本主義條件和要求，制定1804拿破侖法典，形成大陸法系 二． 法系 1． 資產(chǎn)階級(jí)法學(xué)家對(duì)世界歷史上存在過(guò)的法律制度，根據(jù)其不同文化傳統(tǒng)和法的外部表現(xiàn)形式進(jìn)行分類(lèi) 2． 五大法系 （1） 中華法系指以唐朝的《唐律》和《唐律疏議》為代表的中國(guó)法律傳統(tǒng)文化，在東亞、東南亞形成成文法傳統(tǒng) （2） 印度法系：從《摩奴法典》開(kāi)始 （3） 伊斯蘭法系：以《古蘭經(jīng)》為法律內(nèi)容，帶有宗教性質(zhì)的法律，在當(dāng)今世界仍有相當(dāng)影響 （4） 大陸法系（羅馬法系）：以羅馬法為傳統(tǒng)，以法德民法典為代表，歐洲大陸各國(guó)及其前殖民地仿照他們建立的法律體系�，F(xiàn)行國(guó)家有法、德、西班牙、荷蘭、日本、泰國(guó)、土耳其、舊中國(guó)、臺(tái)灣地區(qū)，還包括傳統(tǒng)上的英美法系的一些國(guó)家，如南非、斯里蘭卡、納米比亞、菲律賓、美國(guó)三州、加拿大的魁北克。大陸法系文化特點(diǎn)如下①以成文法為法律的主要淵源②有較完善的立法機(jī)關(guān)和規(guī)范性的立法體系，法官在司法活動(dòng)中不能立法③在訴訟中采用訊問(wèn)制的審理方式，開(kāi)庭時(shí)法官居于主導(dǎo)地位，法官也有調(diào)查取證的權(quán)力④在適用法律上，采取演繹方式，先找到一定法典的法律依據(jù)，然后將法律適用于一定案件，最后結(jié)合具體案情進(jìn)行判決 （5） 海洋法系（英美/普通法系）：指英國(guó)從中世紀(jì)開(kāi)始一直到現(xiàn)代社會(huì)適用和產(chǎn)生的各種判例所形成的法律文化系統(tǒng)。實(shí)行地區(qū)包括英美本土及其前殖民地，大部分英聯(lián)邦國(guó)家。特點(diǎn)如下：①以判例法為法的主要表現(xiàn)形式（方式），上級(jí)法院的判例對(duì)下級(jí)法院具有約束作用，判例是法官在司法過(guò)程中對(duì)案件所作的判決，分為兩類(lèi)——普通法，基層法院、郡法院和巡回法院所做出的判決；衡平法，由最高法院皇家大法官根據(jù)公平原則處理申訴案件而產(chǎn)生的判例（基層法院的判決有5%形成判例，郡10%，高級(jí)20%，貴族上議院>50%）②無(wú)系統(tǒng)的統(tǒng)一法典，制定法一般為單行法規(guī)③承認(rèn)法官有制定法律的職能，法官可解釋法律，可做判決，成為判例，從而參與立法④在法的適用上，采用歸納方法，從過(guò)去已有的判決中歸納出一般原則，然后在適用于本案，遵循先例原則⑤在訴訟中采取抗辯制，法官處于仲裁者地位，不主動(dòng)發(fā)問(wèn)，而是被動(dòng)的聽(tīng)，原告被告及雙方辯護(hù)人進(jìn)行辯論，而且由當(dāng)事人負(fù)全部舉證責(zé)任，法官無(wú)權(quán)調(diào)查取證，也不在法庭發(fā)問(wèn)，最后根據(jù)雙方舉證、質(zhì)證辯論進(jìn)行判決⑥法官對(duì)案件證據(jù)的采用遵循自由心證原則，自由心證指對(duì)證據(jù)的證明力及其取舍不做預(yù)先規(guī)定，而由法官根據(jù)其內(nèi)心信念、善良風(fēng)俗、法律意識(shí)來(lái)自由判斷 （6） 比較：英美法系是開(kāi)放系統(tǒng)，不用重新制定法律就能根據(jù)社會(huì)發(fā)展需要不斷給法律充實(shí)新的內(nèi)容，從而適應(yīng)統(tǒng)治需要，但容易造成人為的主觀因素太大，起決定作用，形成司法專(zhuān)橫；大陸法系比較規(guī)范，簡(jiǎn)明扼要，容易操作，當(dāng)事人自己就可判明法律規(guī)定，法官的主觀影響在司法中較小，立法中較大，但立法往往滯后于社會(huì)生活發(fā)展 |
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發(fā)表于 2010-08-04 20:14
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第六章 社會(huì)主義法的產(chǎn)生 第一節(jié) 無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政理論是建立社會(huì)主義法的指導(dǎo)思想 一．馬克思主義關(guān)于無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政理論 它是馬克思主義的重要內(nèi)容，推翻資產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政和資產(chǎn)階級(jí)法律制度的重要武器，建立人民民主專(zhuān)政國(guó)家和社會(huì)主義法的指導(dǎo)思想。 無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政又稱(chēng)工人階級(jí)專(zhuān)政，是社會(huì)主義國(guó)家的階級(jí)實(shí)質(zhì)。具體來(lái)說(shuō)，是無(wú)產(chǎn)階級(jí)經(jīng)過(guò)共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的、以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的、廣大人民群眾對(duì)反抗和破壞社會(huì)主義革命和建設(shè)的敵對(duì)階級(jí)和勢(shì)力的專(zhuān)政，而對(duì)人民內(nèi)部實(shí)行民主，實(shí)質(zhì)上是無(wú)產(chǎn)階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)廣大人民群眾掌握國(guó)家政權(quán)。 1848年，馬克思和恩格斯在《共產(chǎn)黨宣言》中第一次提出無(wú)產(chǎn)階級(jí)政治統(tǒng)治的思想，指出工人革命的第一步是使工人階級(jí)上升為統(tǒng)治階級(jí)、爭(zhēng)得民主，還指出無(wú)產(chǎn)階級(jí)將利用自己的政治統(tǒng)治一步一步的奪取資產(chǎn)階級(jí)的全部資本，把一切生產(chǎn)工具集中于國(guó)家，即統(tǒng)治階級(jí)無(wú)產(chǎn)階級(jí)手中，并盡可能的增加生產(chǎn)力總量。 1850年，馬克思在《1848-1850法蘭西階級(jí)斗爭(zhēng)》中第一次明確提出無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政的概念，指出該專(zhuān)政是達(dá)到消滅一切階級(jí)差別，達(dá)到消滅這些差別產(chǎn)生的一切生產(chǎn)關(guān)系，達(dá)到改變由這些社會(huì)關(guān)系產(chǎn)生的一切觀念的必然的過(guò)渡階段。 1852年，馬克思在致友人約•魏德邁的信中講到馬克思主義與最深刻的資產(chǎn)階級(jí)學(xué)說(shuō)的區(qū)別：資產(chǎn)階級(jí)的歷史學(xué)家在馬克思之前就已敘述過(guò)階級(jí)斗爭(zhēng)的歷史發(fā)展，資產(chǎn)階級(jí)的經(jīng)濟(jì)學(xué)家也已對(duì)各個(gè)階級(jí)作過(guò)經(jīng)濟(jì)上的分析；馬克思的新貢獻(xiàn)是證明了以下幾點(diǎn)：階級(jí)的存在僅僅同生產(chǎn)發(fā)展的一定階段相聯(lián)系，階級(jí)斗爭(zhēng)必然要導(dǎo)致無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政，這個(gè)專(zhuān)政不過(guò)是達(dá)到消滅一切階級(jí)和進(jìn)入無(wú)階級(jí)社會(huì)的過(guò)渡。 基本觀點(diǎn)：無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政是使無(wú)產(chǎn)階級(jí)變?yōu)榻y(tǒng)治階級(jí)，無(wú)產(chǎn)階級(jí)通過(guò)掌握國(guó)家政權(quán)來(lái)實(shí)現(xiàn)對(duì)整個(gè)社會(huì)的領(lǐng)導(dǎo)（政權(quán)問(wèn)題）；奪取國(guó)家政權(quán)建立無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政是無(wú)產(chǎn)階級(jí)革命取得勝利的首要標(biāo)志（各國(guó)途徑不同）；無(wú)產(chǎn)階級(jí)政治統(tǒng)治與實(shí)現(xiàn)民主一致，無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政既是對(duì)資產(chǎn)階級(jí)暴力反抗的鎮(zhèn)壓，又是新的真正的民主的國(guó)家；提出無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政是由資本主義過(guò)渡到共產(chǎn)主義時(shí)期的國(guó)家；無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政的歷史任務(wù)是消滅階級(jí)，進(jìn)入無(wú)階級(jí)的共產(chǎn)主義社會(huì)（既艱巨有遙遠(yuǎn)）。 過(guò)渡時(shí)期（小）/社會(huì)主義（共產(chǎn)主義低級(jí)階段）/共產(chǎn)主義過(guò)渡時(shí)期（大）資本主義時(shí)期共產(chǎn)主義時(shí)期 二．列寧繼承和發(fā)展馬克思恩格斯無(wú)產(chǎn)階級(jí)理論，并創(chuàng)造蘇維埃國(guó)家政權(quán)形式，親自領(lǐng)導(dǎo)無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政政權(quán)，并指出無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政既是在階級(jí)社會(huì)中代表多數(shù)人意志的形式，也是社會(huì)主義國(guó)家階級(jí)實(shí)質(zhì)，是階級(jí)社會(huì)中最高類(lèi)型的民主。 無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政作為過(guò)渡時(shí)期應(yīng)當(dāng)具備的特點(diǎn)— （1） 政治上，剝削階級(jí)已被推翻，但階級(jí)斗爭(zhēng)仍很激烈，因此對(duì)反革命分子進(jìn)行鎮(zhèn)壓十分必要，鎮(zhèn)壓機(jī)關(guān)包括暴力機(jī)關(guān)和法，同時(shí)無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政國(guó)家已非舊國(guó)家而是無(wú)產(chǎn)階級(jí)掌權(quán)的新國(guó)家，所以他下定義為無(wú)產(chǎn)階級(jí)革命專(zhuān)政是由無(wú)產(chǎn)階級(jí)對(duì)資產(chǎn)階級(jí)采用暴力手段來(lái)獲得和維持的政權(quán)，同時(shí)指出無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政就是無(wú)產(chǎn)階級(jí)民主； （2） 經(jīng)濟(jì)上，無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政在開(kāi)始就應(yīng)允許多種經(jīng)濟(jì)成分存在，隨著資產(chǎn)階級(jí)被消滅，無(wú)產(chǎn)階級(jí)可實(shí)行徹底公有制，即全民所有制，但在分配制度上還應(yīng)實(shí)行各盡所能、按勞分配，按勞分配的不平等是一種資產(chǎn)階級(jí)法權(quán)，所以社會(huì)主義無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政國(guó)家仍是沒(méi)有資產(chǎn)階級(jí)的資本主義國(guó)家，或稱(chēng)為“半國(guó)家” （3） 無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政時(shí)期的任務(wù)是  鞏固無(wú)產(chǎn)階級(jí)政權(quán)  明確指出無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政是發(fā)展經(jīng)濟(jì)，成為比資本主義更高的社會(huì)勞動(dòng)組織，為實(shí)現(xiàn)共產(chǎn)主義創(chuàng)造經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ) 怎樣理解無(wú)產(chǎn)階級(jí)革命專(zhuān)政是由無(wú)產(chǎn)階級(jí)對(duì)資產(chǎn)階級(jí)采用暴力來(lái)獲得和維持的政權(quán)（不受任何法律約束）——列寧選集第三卷623頁(yè)—涵義： （1） 針對(duì)剝削階級(jí)統(tǒng)治而言，對(duì)于舊政權(quán)制定的法律，革命的新政權(quán)決不受其約束，革命的利益高于一切，凡是妨礙革命利益實(shí)現(xiàn)的法律都應(yīng)當(dāng)予以廢除； （2） 針對(duì)革命政權(quán)自己制定的法律，若其已不適應(yīng)革命發(fā)展需要，也應(yīng)當(dāng)通過(guò)一定程序加以廢除或修改，無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政制定的法律不應(yīng)限制無(wú)產(chǎn)階級(jí)自己的任務(wù)的實(shí)現(xiàn)，否則法律就失去自己的本質(zhì)； （3） 專(zhuān)政概念是國(guó)家政權(quán)整體概念，反映國(guó)家政權(quán)的性質(zhì)，即國(guó)體，故專(zhuān)政體現(xiàn)國(guó)家主權(quán)性（國(guó)家權(quán)力對(duì)內(nèi)至高無(wú)上，對(duì)外獨(dú)立自主，不受任何國(guó)家的權(quán)力干涉），因此專(zhuān)政不應(yīng)受法律約束，而法律相反是實(shí)現(xiàn)無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政的工具，是為實(shí)現(xiàn)無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政任務(wù)而發(fā)揮作用。 三．如何完整準(zhǔn)確的理解人民民主專(zhuān)政的概念 人民民主經(jīng)歷兩個(gè)發(fā)展階段： 1． 1954年社會(huì)主義改造之前，新主主義民主專(zhuān)政階段。特點(diǎn)：專(zhuān)政對(duì)象是帝國(guó)主義、買(mǎi)辦資產(chǎn)階級(jí)；專(zhuān)政主體是工人、農(nóng)民、民族資產(chǎn)階級(jí)以及小資產(chǎn)階級(jí) 2． 1954年社會(huì)主義改造基本完成后，實(shí)質(zhì)上的無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政階段。特點(diǎn)：專(zhuān)政對(duì)象不是三座大山，轉(zhuǎn)為資產(chǎn)階級(jí)，包括民族資產(chǎn)階級(jí)；統(tǒng)一戰(zhàn)線分為兩個(gè)聯(lián)盟，工農(nóng)聯(lián)盟（基礎(chǔ)）在愛(ài)國(guó)和擁護(hù)共產(chǎn)主義社會(huì)主義基礎(chǔ)上建立廣泛的統(tǒng)一戰(zhàn)線 第一方面：社會(huì)主義時(shí)期的人民民主專(zhuān)政實(shí)質(zhì)上是無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政 第二方面：人民民主專(zhuān)政是工人階級(jí)經(jīng)過(guò)共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的政權(quán)，是工人階級(jí)對(duì)社會(huì)實(shí)行國(guó)家領(lǐng)導(dǎo)的政權(quán)，集中體現(xiàn)工人階級(jí)和廣大人民的集體利益 第三方面：它是以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的政權(quán) 第三方面：它是人民民主統(tǒng)一戰(zhàn)線存在和發(fā)展的形式 第五方面：它是對(duì)人民民主和對(duì)敵專(zhuān)政相結(jié)合 第二節(jié) 關(guān)于社會(huì)主義法產(chǎn)生的一般規(guī)律 一． 無(wú)產(chǎn)階級(jí)奪取政權(quán)是社會(huì)主義法產(chǎn)生的前提條件，社會(huì)主義法不可能產(chǎn)生于任何剝削階級(jí)社會(huì)，因?yàn)榉ㄊ菄?guó)家意志的體現(xiàn)，任何階級(jí)在奪取政權(quán)前不可能將自己的意志上升為國(guó)家法律，因此無(wú)產(chǎn)階級(jí)要建立社會(huì)主義法，首先必須奪取國(guó)家政權(quán)，這是世界各國(guó)社會(huì)主義法產(chǎn)生的共同前提。 二． 社會(huì)主義法是在徹底摧毀舊法體系的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，這是社會(huì)主義法與剝削階級(jí)法產(chǎn)生的最大差別。社會(huì)主義法從性質(zhì)、本質(zhì)上講應(yīng)建立在公有制基礎(chǔ)上，因此在社會(huì)關(guān)系、階級(jí)內(nèi)容上甚至在法的形式上，都很難直接繼承舊法的傳統(tǒng)，尤其從政治上講社會(huì)主義法的建立是對(duì)舊法體系的徹底摧毀。摧毀舊法體系是指從本質(zhì)、根本上，整體上對(duì)舊的法律體系加以根本性否定，但是還是有選擇的批判的吸收舊法當(dāng)中的合理的因素，把舊的法系當(dāng)作一種傳統(tǒng)文化遺產(chǎn)對(duì)待，即采取辨證的揚(yáng)棄的態(tài)度。 三． 廣泛吸收人民群眾參加社會(huì)主義法的創(chuàng)建，社會(huì)主義法是人民革命斗爭(zhēng)經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)。一方面反映人民意見(jiàn)；另一方面對(duì)人民群眾進(jìn)行社會(huì)主義教育，人民群眾參與立法并不是說(shuō)讓其直接立法，而是在法的創(chuàng)制中充分發(fā)揚(yáng)民主，征求廣大人民意見(jiàn)，通過(guò)新的民主制度把人民經(jīng)驗(yàn)歸納總結(jié)，以此為基礎(chǔ)建立社會(huì)主義法制 第三節(jié)我國(guó)社會(huì)主義法產(chǎn)生的特點(diǎn) 完全符合社會(huì)主義法產(chǎn)生的一般規(guī)律 一． 民主革命時(shí)革命根據(jù)地的法是我國(guó)社會(huì)主義法產(chǎn)生的雛形，根據(jù)地的法制建設(shè)為我國(guó)社會(huì)主義法的產(chǎn)生積累寶貴經(jīng)驗(yàn)，根據(jù)地建立的是地方紅色政權(quán)，必然制定法律規(guī)范 二． 我國(guó)社會(huì)主義法是在徹底廢除舊法的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，徹底廢除國(guó)民黨“六法全書(shū)” 三． 我國(guó)社會(huì)主義法是革命根據(jù)地的法和解放初期新民主主義法的繼續(xù)和發(fā)展，即法的產(chǎn)生由新民主主義法的性質(zhì)向社會(huì)主義法的性質(zhì)轉(zhuǎn)變 |
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發(fā)表于 2010-08-04 20:14
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第六章 社會(huì)主義法的產(chǎn)生 第一節(jié) 無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政理論是建立社會(huì)主義法的指導(dǎo)思想 一．馬克思主義關(guān)于無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政理論 它是馬克思主義的重要內(nèi)容，推翻資產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政和資產(chǎn)階級(jí)法律制度的重要武器，建立人民民主專(zhuān)政國(guó)家和社會(huì)主義法的指導(dǎo)思想。 無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政又稱(chēng)工人階級(jí)專(zhuān)政，是社會(huì)主義國(guó)家的階級(jí)實(shí)質(zhì)。具體來(lái)說(shuō)，是無(wú)產(chǎn)階級(jí)經(jīng)過(guò)共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的、以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的、廣大人民群眾對(duì)反抗和破壞社會(huì)主義革命和建設(shè)的敵對(duì)階級(jí)和勢(shì)力的專(zhuān)政，而對(duì)人民內(nèi)部實(shí)行民主，實(shí)質(zhì)上是無(wú)產(chǎn)階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)廣大人民群眾掌握國(guó)家政權(quán)。 1848年，馬克思和恩格斯在《共產(chǎn)黨宣言》中第一次提出無(wú)產(chǎn)階級(jí)政治統(tǒng)治的思想，指出工人革命的第一步是使工人階級(jí)上升為統(tǒng)治階級(jí)、爭(zhēng)得民主，還指出無(wú)產(chǎn)階級(jí)將利用自己的政治統(tǒng)治一步一步的奪取資產(chǎn)階級(jí)的全部資本，把一切生產(chǎn)工具集中于國(guó)家，即統(tǒng)治階級(jí)無(wú)產(chǎn)階級(jí)手中，并盡可能的增加生產(chǎn)力總量。 1850年，馬克思在《1848-1850法蘭西階級(jí)斗爭(zhēng)》中第一次明確提出無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政的概念，指出該專(zhuān)政是達(dá)到消滅一切階級(jí)差別，達(dá)到消滅這些差別產(chǎn)生的一切生產(chǎn)關(guān)系，達(dá)到改變由這些社會(huì)關(guān)系產(chǎn)生的一切觀念的必然的過(guò)渡階段。 1852年，馬克思在致友人約•魏德邁的信中講到馬克思主義與最深刻的資產(chǎn)階級(jí)學(xué)說(shuō)的區(qū)別：資產(chǎn)階級(jí)的歷史學(xué)家在馬克思之前就已敘述過(guò)階級(jí)斗爭(zhēng)的歷史發(fā)展，資產(chǎn)階級(jí)的經(jīng)濟(jì)學(xué)家也已對(duì)各個(gè)階級(jí)作過(guò)經(jīng)濟(jì)上的分析；馬克思的新貢獻(xiàn)是證明了以下幾點(diǎn)：階級(jí)的存在僅僅同生產(chǎn)發(fā)展的一定階段相聯(lián)系，階級(jí)斗爭(zhēng)必然要導(dǎo)致無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政，這個(gè)專(zhuān)政不過(guò)是達(dá)到消滅一切階級(jí)和進(jìn)入無(wú)階級(jí)社會(huì)的過(guò)渡。 基本觀點(diǎn)：無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政是使無(wú)產(chǎn)階級(jí)變?yōu)榻y(tǒng)治階級(jí)，無(wú)產(chǎn)階級(jí)通過(guò)掌握國(guó)家政權(quán)來(lái)實(shí)現(xiàn)對(duì)整個(gè)社會(huì)的領(lǐng)導(dǎo)（政權(quán)問(wèn)題）；奪取國(guó)家政權(quán)建立無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政是無(wú)產(chǎn)階級(jí)革命取得勝利的首要標(biāo)志（各國(guó)途徑不同）；無(wú)產(chǎn)階級(jí)政治統(tǒng)治與實(shí)現(xiàn)民主一致，無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政既是對(duì)資產(chǎn)階級(jí)暴力反抗的鎮(zhèn)壓，又是新的真正的民主的國(guó)家；提出無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政是由資本主義過(guò)渡到共產(chǎn)主義時(shí)期的國(guó)家；無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政的歷史任務(wù)是消滅階級(jí)，進(jìn)入無(wú)階級(jí)的共產(chǎn)主義社會(huì)（既艱巨有遙遠(yuǎn)）。 過(guò)渡時(shí)期（�。�/社會(huì)主義（共產(chǎn)主義低級(jí)階段）/共產(chǎn)主義過(guò)渡時(shí)期（大）資本主義時(shí)期共產(chǎn)主義時(shí)期 二．列寧繼承和發(fā)展馬克思恩格斯無(wú)產(chǎn)階級(jí)理論，并創(chuàng)造蘇維埃國(guó)家政權(quán)形式，親自領(lǐng)導(dǎo)無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政政權(quán)，并指出無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政既是在階級(jí)社會(huì)中代表多數(shù)人意志的形式，也是社會(huì)主義國(guó)家階級(jí)實(shí)質(zhì)，是階級(jí)社會(huì)中最高類(lèi)型的民主。 無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政作為過(guò)渡時(shí)期應(yīng)當(dāng)具備的特點(diǎn)— （1） 政治上，剝削階級(jí)已被推翻，但階級(jí)斗爭(zhēng)仍很激烈，因此對(duì)反革命分子進(jìn)行鎮(zhèn)壓十分必要，鎮(zhèn)壓機(jī)關(guān)包括暴力機(jī)關(guān)和法，同時(shí)無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政國(guó)家已非舊國(guó)家而是無(wú)產(chǎn)階級(jí)掌權(quán)的新國(guó)家，所以他下定義為無(wú)產(chǎn)階級(jí)革命專(zhuān)政是由無(wú)產(chǎn)階級(jí)對(duì)資產(chǎn)階級(jí)采用暴力手段來(lái)獲得和維持的政權(quán)，同時(shí)指出無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政就是無(wú)產(chǎn)階級(jí)民主； （2） 經(jīng)濟(jì)上，無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政在開(kāi)始就應(yīng)允許多種經(jīng)濟(jì)成分存在，隨著資產(chǎn)階級(jí)被消滅，無(wú)產(chǎn)階級(jí)可實(shí)行徹底公有制，即全民所有制，但在分配制度上還應(yīng)實(shí)行各盡所能、按勞分配，按勞分配的不平等是一種資產(chǎn)階級(jí)法權(quán)，所以社會(huì)主義無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政國(guó)家仍是沒(méi)有資產(chǎn)階級(jí)的資本主義國(guó)家，或稱(chēng)為“半國(guó)家” （3） 無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政時(shí)期的任務(wù)是  鞏固無(wú)產(chǎn)階級(jí)政權(quán)  明確指出無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政是發(fā)展經(jīng)濟(jì)，成為比資本主義更高的社會(huì)勞動(dòng)組織，為實(shí)現(xiàn)共產(chǎn)主義創(chuàng)造經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ) 怎樣理解無(wú)產(chǎn)階級(jí)革命專(zhuān)政是由無(wú)產(chǎn)階級(jí)對(duì)資產(chǎn)階級(jí)采用暴力來(lái)獲得和維持的政權(quán)（不受任何法律約束）——列寧選集第三卷623頁(yè)—涵義： （1） 針對(duì)剝削階級(jí)統(tǒng)治而言，對(duì)于舊政權(quán)制定的法律，革命的新政權(quán)決不受其約束，革命的利益高于一切，凡是妨礙革命利益實(shí)現(xiàn)的法律都應(yīng)當(dāng)予以廢除； （2） 針對(duì)革命政權(quán)自己制定的法律，若其已不適應(yīng)革命發(fā)展需要，也應(yīng)當(dāng)通過(guò)一定程序加以廢除或修改，無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政制定的法律不應(yīng)限制無(wú)產(chǎn)階級(jí)自己的任務(wù)的實(shí)現(xiàn)，否則法律就失去自己的本質(zhì)； （3） 專(zhuān)政概念是國(guó)家政權(quán)整體概念，反映國(guó)家政權(quán)的性質(zhì)，即國(guó)體，故專(zhuān)政體現(xiàn)國(guó)家主權(quán)性（國(guó)家權(quán)力對(duì)內(nèi)至高無(wú)上，對(duì)外獨(dú)立自主，不受任何國(guó)家的權(quán)力干涉），因此專(zhuān)政不應(yīng)受法律約束，而法律相反是實(shí)現(xiàn)無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政的工具，是為實(shí)現(xiàn)無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政任務(wù)而發(fā)揮作用。 三．如何完整準(zhǔn)確的理解人民民主專(zhuān)政的概念 人民民主經(jīng)歷兩個(gè)發(fā)展階段： 1． 1954年社會(huì)主義改造之前，新主主義民主專(zhuān)政階段。特點(diǎn)：專(zhuān)政對(duì)象是帝國(guó)主義、買(mǎi)辦資產(chǎn)階級(jí)；專(zhuān)政主體是工人、農(nóng)民、民族資產(chǎn)階級(jí)以及小資產(chǎn)階級(jí) 2． 1954年社會(huì)主義改造基本完成后，實(shí)質(zhì)上的無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政階段。特點(diǎn)：專(zhuān)政對(duì)象不是三座大山，轉(zhuǎn)為資產(chǎn)階級(jí)，包括民族資產(chǎn)階級(jí)；統(tǒng)一戰(zhàn)線分為兩個(gè)聯(lián)盟，工農(nóng)聯(lián)盟（基礎(chǔ)）在愛(ài)國(guó)和擁護(hù)共產(chǎn)主義社會(huì)主義基礎(chǔ)上建立廣泛的統(tǒng)一戰(zhàn)線 第一方面：社會(huì)主義時(shí)期的人民民主專(zhuān)政實(shí)質(zhì)上是無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政 第二方面：人民民主專(zhuān)政是工人階級(jí)經(jīng)過(guò)共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的政權(quán)，是工人階級(jí)對(duì)社會(huì)實(shí)行國(guó)家領(lǐng)導(dǎo)的政權(quán)，集中體現(xiàn)工人階級(jí)和廣大人民的集體利益 第三方面：它是以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的政權(quán) 第三方面：它是人民民主統(tǒng)一戰(zhàn)線存在和發(fā)展的形式 第五方面：它是對(duì)人民民主和對(duì)敵專(zhuān)政相結(jié)合 第二節(jié) 關(guān)于社會(huì)主義法產(chǎn)生的一般規(guī)律 一． 無(wú)產(chǎn)階級(jí)奪取政權(quán)是社會(huì)主義法產(chǎn)生的前提條件，社會(huì)主義法不可能產(chǎn)生于任何剝削階級(jí)社會(huì)，因?yàn)榉ㄊ菄?guó)家意志的體現(xiàn)，任何階級(jí)在奪取政權(quán)前不可能將自己的意志上升為國(guó)家法律，因此無(wú)產(chǎn)階級(jí)要建立社會(huì)主義法，首先必須奪取國(guó)家政權(quán)，這是世界各國(guó)社會(huì)主義法產(chǎn)生的共同前提。 二． 社會(huì)主義法是在徹底摧毀舊法體系的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，這是社會(huì)主義法與剝削階級(jí)法產(chǎn)生的最大差別。社會(huì)主義法從性質(zhì)、本質(zhì)上講應(yīng)建立在公有制基礎(chǔ)上，因此在社會(huì)關(guān)系、階級(jí)內(nèi)容上甚至在法的形式上，都很難直接繼承舊法的傳統(tǒng)，尤其從政治上講社會(huì)主義法的建立是對(duì)舊法體系的徹底摧毀。摧毀舊法體系是指從本質(zhì)、根本上，整體上對(duì)舊的法律體系加以根本性否定，但是還是有選擇的批判的吸收舊法當(dāng)中的合理的因素，把舊的法系當(dāng)作一種傳統(tǒng)文化遺產(chǎn)對(duì)待，即采取辨證的揚(yáng)棄的態(tài)度。 三． 廣泛吸收人民群眾參加社會(huì)主義法的創(chuàng)建，社會(huì)主義法是人民革命斗爭(zhēng)經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)。一方面反映人民意見(jiàn)；另一方面對(duì)人民群眾進(jìn)行社會(huì)主義教育，人民群眾參與立法并不是說(shuō)讓其直接立法，而是在法的創(chuàng)制中充分發(fā)揚(yáng)民主，征求廣大人民意見(jiàn)，通過(guò)新的民主制度把人民經(jīng)驗(yàn)歸納總結(jié)，以此為基礎(chǔ)建立社會(huì)主義法制 第三節(jié)我國(guó)社會(huì)主義法產(chǎn)生的特點(diǎn) 完全符合社會(huì)主義法產(chǎn)生的一般規(guī)律 一． 民主革命時(shí)革命根據(jù)地的法是我國(guó)社會(huì)主義法產(chǎn)生的雛形，根據(jù)地的法制建設(shè)為我國(guó)社會(huì)主義法的產(chǎn)生積累寶貴經(jīng)驗(yàn)，根據(jù)地建立的是地方紅色政權(quán)，必然制定法律規(guī)范 二． 我國(guó)社會(huì)主義法是在徹底廢除舊法的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，徹底廢除國(guó)民黨“六法全書(shū)” 三． 我國(guó)社會(huì)主義法是革命根據(jù)地的法和解放初期新民主主義法的繼續(xù)和發(fā)展，即法的產(chǎn)生由新民主主義法的性質(zhì)向社會(huì)主義法的性質(zhì)轉(zhuǎn)變 |
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發(fā)表于 2010-08-04 20:14
16樓
第六章 社會(huì)主義法的產(chǎn)生 第一節(jié) 無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政理論是建立社會(huì)主義法的指導(dǎo)思想 一．馬克思主義關(guān)于無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政理論 它是馬克思主義的重要內(nèi)容，推翻資產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政和資產(chǎn)階級(jí)法律制度的重要武器，建立人民民主專(zhuān)政國(guó)家和社會(huì)主義法的指導(dǎo)思想。 無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政又稱(chēng)工人階級(jí)專(zhuān)政，是社會(huì)主義國(guó)家的階級(jí)實(shí)質(zhì)。具體來(lái)說(shuō)，是無(wú)產(chǎn)階級(jí)經(jīng)過(guò)共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的、以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的、廣大人民群眾對(duì)反抗和破壞社會(huì)主義革命和建設(shè)的敵對(duì)階級(jí)和勢(shì)力的專(zhuān)政，而對(duì)人民內(nèi)部實(shí)行民主，實(shí)質(zhì)上是無(wú)產(chǎn)階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)廣大人民群眾掌握國(guó)家政權(quán)。 1848年，馬克思和恩格斯在《共產(chǎn)黨宣言》中第一次提出無(wú)產(chǎn)階級(jí)政治統(tǒng)治的思想，指出工人革命的第一步是使工人階級(jí)上升為統(tǒng)治階級(jí)、爭(zhēng)得民主，還指出無(wú)產(chǎn)階級(jí)將利用自己的政治統(tǒng)治一步一步的奪取資產(chǎn)階級(jí)的全部資本，把一切生產(chǎn)工具集中于國(guó)家，即統(tǒng)治階級(jí)無(wú)產(chǎn)階級(jí)手中，并盡可能的增加生產(chǎn)力總量。 1850年，馬克思在《1848-1850法蘭西階級(jí)斗爭(zhēng)》中第一次明確提出無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政的概念，指出該專(zhuān)政是達(dá)到消滅一切階級(jí)差別，達(dá)到消滅這些差別產(chǎn)生的一切生產(chǎn)關(guān)系，達(dá)到改變由這些社會(huì)關(guān)系產(chǎn)生的一切觀念的必然的過(guò)渡階段。 1852年，馬克思在致友人約•魏德邁的信中講到馬克思主義與最深刻的資產(chǎn)階級(jí)學(xué)說(shuō)的區(qū)別：資產(chǎn)階級(jí)的歷史學(xué)家在馬克思之前就已敘述過(guò)階級(jí)斗爭(zhēng)的歷史發(fā)展，資產(chǎn)階級(jí)的經(jīng)濟(jì)學(xué)家也已對(duì)各個(gè)階級(jí)作過(guò)經(jīng)濟(jì)上的分析；馬克思的新貢獻(xiàn)是證明了以下幾點(diǎn)：階級(jí)的存在僅僅同生產(chǎn)發(fā)展的一定階段相聯(lián)系，階級(jí)斗爭(zhēng)必然要導(dǎo)致無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政，這個(gè)專(zhuān)政不過(guò)是達(dá)到消滅一切階級(jí)和進(jìn)入無(wú)階級(jí)社會(huì)的過(guò)渡。 基本觀點(diǎn)：無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政是使無(wú)產(chǎn)階級(jí)變?yōu)榻y(tǒng)治階級(jí)，無(wú)產(chǎn)階級(jí)通過(guò)掌握國(guó)家政權(quán)來(lái)實(shí)現(xiàn)對(duì)整個(gè)社會(huì)的領(lǐng)導(dǎo)（政權(quán)問(wèn)題）；奪取國(guó)家政權(quán)建立無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政是無(wú)產(chǎn)階級(jí)革命取得勝利的首要標(biāo)志（各國(guó)途徑不同）；無(wú)產(chǎn)階級(jí)政治統(tǒng)治與實(shí)現(xiàn)民主一致，無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政既是對(duì)資產(chǎn)階級(jí)暴力反抗的鎮(zhèn)壓，又是新的真正的民主的國(guó)家；提出無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政是由資本主義過(guò)渡到共產(chǎn)主義時(shí)期的國(guó)家；無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政的歷史任務(wù)是消滅階級(jí)，進(jìn)入無(wú)階級(jí)的共產(chǎn)主義社會(huì)（既艱巨有遙遠(yuǎn)）。 過(guò)渡時(shí)期（�。�/社會(huì)主義（共產(chǎn)主義低級(jí)階段）/共產(chǎn)主義過(guò)渡時(shí)期（大）資本主義時(shí)期共產(chǎn)主義時(shí)期 二．列寧繼承和發(fā)展馬克思恩格斯無(wú)產(chǎn)階級(jí)理論，并創(chuàng)造蘇維埃國(guó)家政權(quán)形式，親自領(lǐng)導(dǎo)無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政政權(quán)，并指出無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政既是在階級(jí)社會(huì)中代表多數(shù)人意志的形式，也是社會(huì)主義國(guó)家階級(jí)實(shí)質(zhì)，是階級(jí)社會(huì)中最高類(lèi)型的民主。 無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政作為過(guò)渡時(shí)期應(yīng)當(dāng)具備的特點(diǎn)— （1） 政治上，剝削階級(jí)已被推翻，但階級(jí)斗爭(zhēng)仍很激烈，因此對(duì)反革命分子進(jìn)行鎮(zhèn)壓十分必要，鎮(zhèn)壓機(jī)關(guān)包括暴力機(jī)關(guān)和法，同時(shí)無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政國(guó)家已非舊國(guó)家而是無(wú)產(chǎn)階級(jí)掌權(quán)的新國(guó)家，所以他下定義為無(wú)產(chǎn)階級(jí)革命專(zhuān)政是由無(wú)產(chǎn)階級(jí)對(duì)資產(chǎn)階級(jí)采用暴力手段來(lái)獲得和維持的政權(quán)，同時(shí)指出無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政就是無(wú)產(chǎn)階級(jí)民主； （2） 經(jīng)濟(jì)上，無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政在開(kāi)始就應(yīng)允許多種經(jīng)濟(jì)成分存在，隨著資產(chǎn)階級(jí)被消滅，無(wú)產(chǎn)階級(jí)可實(shí)行徹底公有制，即全民所有制，但在分配制度上還應(yīng)實(shí)行各盡所能、按勞分配，按勞分配的不平等是一種資產(chǎn)階級(jí)法權(quán)，所以社會(huì)主義無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政國(guó)家仍是沒(méi)有資產(chǎn)階級(jí)的資本主義國(guó)家，或稱(chēng)為“半國(guó)家” （3） 無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政時(shí)期的任務(wù)是  鞏固無(wú)產(chǎn)階級(jí)政權(quán)  明確指出無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政是發(fā)展經(jīng)濟(jì)，成為比資本主義更高的社會(huì)勞動(dòng)組織，為實(shí)現(xiàn)共產(chǎn)主義創(chuàng)造經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ) 怎樣理解無(wú)產(chǎn)階級(jí)革命專(zhuān)政是由無(wú)產(chǎn)階級(jí)對(duì)資產(chǎn)階級(jí)采用暴力來(lái)獲得和維持的政權(quán)（不受任何法律約束）——列寧選集第三卷623頁(yè)—涵義： （1） 針對(duì)剝削階級(jí)統(tǒng)治而言，對(duì)于舊政權(quán)制定的法律，革命的新政權(quán)決不受其約束，革命的利益高于一切，凡是妨礙革命利益實(shí)現(xiàn)的法律都應(yīng)當(dāng)予以廢除； （2） 針對(duì)革命政權(quán)自己制定的法律，若其已不適應(yīng)革命發(fā)展需要，也應(yīng)當(dāng)通過(guò)一定程序加以廢除或修改，無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政制定的法律不應(yīng)限制無(wú)產(chǎn)階級(jí)自己的任務(wù)的實(shí)現(xiàn)，否則法律就失去自己的本質(zhì)； （3） 專(zhuān)政概念是國(guó)家政權(quán)整體概念，反映國(guó)家政權(quán)的性質(zhì)，即國(guó)體，故專(zhuān)政體現(xiàn)國(guó)家主權(quán)性（國(guó)家權(quán)力對(duì)內(nèi)至高無(wú)上，對(duì)外獨(dú)立自主，不受任何國(guó)家的權(quán)力干涉），因此專(zhuān)政不應(yīng)受法律約束，而法律相反是實(shí)現(xiàn)無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政的工具，是為實(shí)現(xiàn)無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政任務(wù)而發(fā)揮作用。 三．如何完整準(zhǔn)確的理解人民民主專(zhuān)政的概念 人民民主經(jīng)歷兩個(gè)發(fā)展階段： 1． 1954年社會(huì)主義改造之前，新主主義民主專(zhuān)政階段。特點(diǎn)：專(zhuān)政對(duì)象是帝國(guó)主義、買(mǎi)辦資產(chǎn)階級(jí)；專(zhuān)政主體是工人、農(nóng)民、民族資產(chǎn)階級(jí)以及小資產(chǎn)階級(jí) 2． 1954年社會(huì)主義改造基本完成后，實(shí)質(zhì)上的無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政階段。特點(diǎn)：專(zhuān)政對(duì)象不是三座大山，轉(zhuǎn)為資產(chǎn)階級(jí)，包括民族資產(chǎn)階級(jí)；統(tǒng)一戰(zhàn)線分為兩個(gè)聯(lián)盟，工農(nóng)聯(lián)盟（基礎(chǔ)）在愛(ài)國(guó)和擁護(hù)共產(chǎn)主義社會(huì)主義基礎(chǔ)上建立廣泛的統(tǒng)一戰(zhàn)線 第一方面：社會(huì)主義時(shí)期的人民民主專(zhuān)政實(shí)質(zhì)上是無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政 第二方面：人民民主專(zhuān)政是工人階級(jí)經(jīng)過(guò)共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的政權(quán)，是工人階級(jí)對(duì)社會(huì)實(shí)行國(guó)家領(lǐng)導(dǎo)的政權(quán)，集中體現(xiàn)工人階級(jí)和廣大人民的集體利益 第三方面：它是以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的政權(quán) 第三方面：它是人民民主統(tǒng)一戰(zhàn)線存在和發(fā)展的形式 第五方面：它是對(duì)人民民主和對(duì)敵專(zhuān)政相結(jié)合 第二節(jié) 關(guān)于社會(huì)主義法產(chǎn)生的一般規(guī)律 一． 無(wú)產(chǎn)階級(jí)奪取政權(quán)是社會(huì)主義法產(chǎn)生的前提條件，社會(huì)主義法不可能產(chǎn)生于任何剝削階級(jí)社會(huì)，因?yàn)榉ㄊ菄?guó)家意志的體現(xiàn)，任何階級(jí)在奪取政權(quán)前不可能將自己的意志上升為國(guó)家法律，因此無(wú)產(chǎn)階級(jí)要建立社會(huì)主義法，首先必須奪取國(guó)家政權(quán)，這是世界各國(guó)社會(huì)主義法產(chǎn)生的共同前提。 二． 社會(huì)主義法是在徹底摧毀舊法體系的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，這是社會(huì)主義法與剝削階級(jí)法產(chǎn)生的最大差別。社會(huì)主義法從性質(zhì)、本質(zhì)上講應(yīng)建立在公有制基礎(chǔ)上，因此在社會(huì)關(guān)系、階級(jí)內(nèi)容上甚至在法的形式上，都很難直接繼承舊法的傳統(tǒng)，尤其從政治上講社會(huì)主義法的建立是對(duì)舊法體系的徹底摧毀。摧毀舊法體系是指從本質(zhì)、根本上，整體上對(duì)舊的法律體系加以根本性否定，但是還是有選擇的批判的吸收舊法當(dāng)中的合理的因素，把舊的法系當(dāng)作一種傳統(tǒng)文化遺產(chǎn)對(duì)待，即采取辨證的揚(yáng)棄的態(tài)度。 三． 廣泛吸收人民群眾參加社會(huì)主義法的創(chuàng)建，社會(huì)主義法是人民革命斗爭(zhēng)經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)。一方面反映人民意見(jiàn)；另一方面對(duì)人民群眾進(jìn)行社會(huì)主義教育，人民群眾參與立法并不是說(shuō)讓其直接立法，而是在法的創(chuàng)制中充分發(fā)揚(yáng)民主，征求廣大人民意見(jiàn)，通過(guò)新的民主制度把人民經(jīng)驗(yàn)歸納總結(jié)，以此為基礎(chǔ)建立社會(huì)主義法制 第三節(jié)我國(guó)社會(huì)主義法產(chǎn)生的特點(diǎn) 完全符合社會(huì)主義法產(chǎn)生的一般規(guī)律 一． 民主革命時(shí)革命根據(jù)地的法是我國(guó)社會(huì)主義法產(chǎn)生的雛形，根據(jù)地的法制建設(shè)為我國(guó)社會(huì)主義法的產(chǎn)生積累寶貴經(jīng)驗(yàn)，根據(jù)地建立的是地方紅色政權(quán)，必然制定法律規(guī)范 二． 我國(guó)社會(huì)主義法是在徹底廢除舊法的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，徹底廢除國(guó)民黨“六法全書(shū)” 三． 我國(guó)社會(huì)主義法是革命根據(jù)地的法和解放初期新民主主義法的繼續(xù)和發(fā)展，即法的產(chǎn)生由新民主主義法的性質(zhì)向社會(huì)主義法的性質(zhì)轉(zhuǎn)變 |
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第七章 社會(huì)主義法的本質(zhì)和基本原則 第一節(jié) 社會(huì)主義法的本質(zhì) 社會(huì)主義法的本質(zhì)是指社會(huì)主義法是由社會(huì)主義本質(zhì)決定的上升為法律的以工人階級(jí)為領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民共同意志的體現(xiàn)。社會(huì)主義本質(zhì)（解放生產(chǎn)力，發(fā)展生產(chǎn)力，消滅剝削，消除兩極分化，最終實(shí)現(xiàn)共同富裕）是鄧小平的新概括，從生產(chǎn)力、生產(chǎn)關(guān)系角度全面論述社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的主要內(nèi)容，即社會(huì)主義物質(zhì)條件的特征 1． 從生產(chǎn)力發(fā)展方面來(lái)看，社會(huì)主義制度必須比資本主義制度更快的解放和發(fā)展生產(chǎn)力，才能體現(xiàn)出社會(huì)主義制度的優(yōu)越性 2． 從生產(chǎn)關(guān)系方面來(lái)看，社會(huì)主義制度的目標(biāo)是消滅剝削、消除兩極分化、最終實(shí)現(xiàn)共同富裕，這一點(diǎn)最終體現(xiàn)發(fā)展生產(chǎn)力的社會(huì)主義性質(zhì)的特點(diǎn) 社會(huì)主義社會(huì)政治階級(jí)關(guān)系特點(diǎn) （1） 實(shí)行以工人階級(jí)為領(lǐng)導(dǎo)，以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的人民民主專(zhuān)政，絕大多數(shù)人的專(zhuān)政 （2） 堅(jiān)持共產(chǎn)黨在國(guó)家政權(quán)中的領(lǐng)導(dǎo)地位，包括立法、司法等一切國(guó)家機(jī)關(guān)，堅(jiān)持以民主集中制的原則建立國(guó)家機(jī)構(gòu)，行使國(guó)家權(quán)力 （3） 堅(jiān)持馬克思主義在意識(shí)形態(tài)領(lǐng)域的指導(dǎo)地位，在其指導(dǎo)下建立各個(gè)社會(huì)科學(xué)的研究領(lǐng)域、學(xué)科體系，廣泛傳播馬克思主義，使其成為主導(dǎo)性的意識(shí)形態(tài) （4） 實(shí)行社會(huì)主義法制，把民主建設(shè)納入法制軌道，建設(shè)社會(huì)主義的政治文明 （5） 在政治上仍然存在一定的敵我關(guān)系，敵對(duì)勢(shì)力主要指企圖推翻社會(huì)主義制度和共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的敵對(duì)勢(shì)力和嚴(yán)重的刑事犯罪分子、國(guó)內(nèi)外間諜特務(wù) 私營(yíng)企業(yè)主階層產(chǎn)生于工農(nóng)之間，這一社會(huì)階層尚未形成獨(dú)立階級(jí)，原因在于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)不穩(wěn)定；社會(huì)身份聯(lián)系不穩(wěn)定，來(lái)源于工人、農(nóng)民、干部、知識(shí)分子等；未形成全國(guó)性的獨(dú)立的政治組織；沒(méi)有獨(dú)立的階級(jí)意識(shí) 政治上具有兩面性：剝削工人剩余價(jià)值，有發(fā)展資本主義生產(chǎn)關(guān)系的愿望；擁護(hù)社會(huì)主義和共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo) 目前，這一階層與工人階級(jí)農(nóng)民階級(jí)的矛盾屬于人民內(nèi)部矛盾。他們的關(guān)系若適當(dāng)處理，完全可以用非對(duì)抗性方式協(xié)調(diào)，使其成為社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的重要組成部分；若這一關(guān)系處理不好，黨和國(guó)家不對(duì)私營(yíng)企業(yè)階層加強(qiáng)教育、引導(dǎo)、監(jiān)督、管理或這些人不接受黨的領(lǐng)導(dǎo)，這一矛盾可能激化。處理好這一關(guān)系的最恰當(dāng)途徑，是加強(qiáng)社會(huì)主義法制建設(shè)，在社會(huì)主義法制范圍內(nèi)協(xié)調(diào)各個(gè)階級(jí)、階層的利益關(guān)系，在共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)下制定法律，反映各階級(jí)和階層人民的共同意志，并且在其領(lǐng)導(dǎo)下嚴(yán)格執(zhí)法，達(dá)到司法公正。 如何看待社會(huì)主義社會(huì)存在剝削問(wèn)題？ 剝削的產(chǎn)生是生產(chǎn)力發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，其存在又是生產(chǎn)力發(fā)展不夠的結(jié)果。在生產(chǎn)力達(dá)到高度發(fā)達(dá)的情況下，剝削現(xiàn)象必然存在，因此，應(yīng)從生產(chǎn)力角度，而非道義角度看待剝削。在目前，我國(guó)私營(yíng)企業(yè)主階層有權(quán)憑借其資本獲得非勞動(dòng)收入，只要是合法收入，其活動(dòng)就應(yīng)依法受到保護(hù)。在一定歷史條件下，允許和保護(hù)合法剝削，打擊和取締非法剝削。 第二節(jié) 社會(huì)主義法與人權(quán) 一．人權(quán)概念 人的權(quán)利：對(duì)被一定社會(huì)經(jīng)濟(jì)條件所制約的人的行為自由的價(jià)值確認(rèn)。（人的行為自由的范圍越來(lái)越大） 人權(quán)是客觀上人能夠做到的行為自由的范圍。（不斷變化） 人權(quán)是一定社會(huì)觀念的價(jià)值確認(rèn)。在階級(jí)社會(huì)中，人的價(jià)值觀有階級(jí)性，還具有一定的道德意義，在這一意義上講，人權(quán)這一概念本身并非抽象的，而是具體的，有歷史性和階級(jí)性的 二．人權(quán)與公民權(quán)之間的關(guān)系 1． 雖不能等同，但這兩個(gè)概念有密切聯(lián)系 2． 公民權(quán)是人權(quán)在法律上的表現(xiàn)，是法律對(duì)直接社會(huì)權(quán)利的價(jià)值確認(rèn)，故人權(quán)是公民權(quán)的基礎(chǔ)，但并非所有人權(quán)都是法律上的權(quán)利 三．人權(quán)與經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展的關(guān)系 人權(quán)要求的實(shí)現(xiàn)，與社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平有密切聯(lián)系，反映了人們客觀上對(duì)社會(huì)生活的需要，這種需要又與一個(gè)社會(huì)當(dāng)時(shí)的生產(chǎn)力發(fā)展水平相一致 人權(quán)問(wèn)題，實(shí)際上又是人在社會(huì)生活中的地位，人們提出人權(quán)要求，其實(shí)質(zhì)是要改善自己在社會(huì)生活中的地位。資產(chǎn)階級(jí)革命正式提出人權(quán)理論、法學(xué)世界觀、天賦人權(quán)學(xué)說(shuō)，以對(duì)抗封建神權(quán)理論，資產(chǎn)階級(jí)革命后，人權(quán)理論從概念、理論上上升為法律原則 社會(huì)上反映了人權(quán)要求和法律上有關(guān)人權(quán)的法律規(guī)定，往往有很大差距，這種差距在資本主義的人權(quán)理論和實(shí)踐中表現(xiàn)的最為明顯，資產(chǎn)階級(jí)思想家一方面提出抽象的超階級(jí)的人權(quán)理論（財(cái)產(chǎn)權(quán)、平等權(quán)、自由權(quán)等，法治也是一部分），但是這些理論落實(shí)在法律條款上發(fā)生很大變化（種族、財(cái)產(chǎn)、性別不平等）。法律制度落實(shí)在社會(huì)當(dāng)中更體現(xiàn)出資本主義社會(huì)的真面目，（1）以形式上的平等掩蓋實(shí)質(zhì)上的不平等（2）將人的權(quán)利的范圍在現(xiàn)實(shí)生活中縮小，不講經(jīng)濟(jì)文化上的平等（3）否認(rèn)廣大發(fā)展中國(guó)家應(yīng)享有發(fā)展權(quán)和生存權(quán) 四．馬克思主義者關(guān)于人權(quán)問(wèn)題的基本觀點(diǎn) 1． 批判資產(chǎn)階級(jí)的人權(quán)理論，但并不否定一般的人權(quán)問(wèn)題的重要性 2． 馬克思主義者認(rèn)為，人權(quán)問(wèn)題的徹底解決在于消滅私有制，在于創(chuàng)造很高的生產(chǎn)力發(fā)展水平，為人的全面發(fā)展創(chuàng)造條件；實(shí)現(xiàn)人權(quán)的過(guò)程就是建設(shè)社會(huì)主義，爭(zhēng)取實(shí)現(xiàn)共產(chǎn)主義的過(guò)程；社會(huì)主義社會(huì)的人權(quán)問(wèn)題隨生產(chǎn)力發(fā)展水平的不斷提高而逐漸解決；享受的人權(quán)水平應(yīng)符合當(dāng)時(shí)社會(huì)生產(chǎn)力發(fā)展水平（人民群眾） 五．人權(quán)與國(guó)際斗爭(zhēng) 1． 實(shí)質(zhì)：兩種社會(huì)制度、意識(shí)形態(tài)的斗爭(zhēng)，集中表現(xiàn)在人權(quán)上的斗爭(zhēng) 2． 資本主義國(guó)家通過(guò)人權(quán)斗爭(zhēng)，將其社會(huì)價(jià)值觀念強(qiáng)加于發(fā)展中國(guó)家、社會(huì)主義國(guó)家，實(shí)際并不關(guān)心這些國(guó)家的人民是否真正享有人權(quán) 3． 各國(guó)人權(quán)標(biāo)準(zhǔn)是與本國(guó)生產(chǎn)力發(fā)展水平相一致的，故不能將美國(guó)的人權(quán)標(biāo)準(zhǔn)直接用來(lái)衡量發(fā)展中國(guó)家，否則是不公平的 4． 堅(jiān)決反對(duì)以人權(quán)為借口干涉別國(guó)內(nèi)政；承認(rèn)人權(quán)具有國(guó)際性；提出人權(quán)水平應(yīng)與生產(chǎn)力發(fā)展水平相一致，第三世界國(guó)家首先要爭(zhēng)取生存權(quán)、發(fā)展權(quán)；積極參加國(guó)際人權(quán)條約與會(huì)議 第三節(jié) 社會(huì)主義法的基本原則 一．概念 1． 體現(xiàn)社會(huì)主義法的本質(zhì)和內(nèi)容的法的基本出發(fā)點(diǎn)和指導(dǎo)思想，是社會(huì)主義社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)、文化等各方面社會(huì)生活的規(guī)律性的反映。社會(huì)主義法的基本原則有選擇的吸收歷史上的科學(xué)、進(jìn)步、民主的法的思想，批判的繼承了以往能夠?yàn)樯鐣?huì)主義所利用吸收的一切文化遺產(chǎn) 2． 法的基本原則是一定社會(huì)關(guān)系在發(fā)展中所固有的規(guī)律性的反映，不是社會(huì)關(guān)系去適應(yīng)法的原則，而是法的原則去適應(yīng)社會(huì)關(guān)系，法的原則與客觀規(guī)律并不等同 3． 法的原則和法的本質(zhì)有密切聯(lián)系，但不能完全等同法的原則，法的原則是對(duì)法的本質(zhì)的反映和具體化，從抽象程度來(lái)說(shuō)比法的本質(zhì)具體。法律規(guī)范→法的原則→法的本質(zhì) 4． 法的原則的提出和確立都是歷史現(xiàn)象，沒(méi)有永恒不變的法的原則 5． 法的原則的作用：形成法律體系的基礎(chǔ)，具有內(nèi)部協(xié)調(diào)的作用。法律調(diào)整與法律體系的統(tǒng)一性在法的原則上的表現(xiàn)歸根到底是由占統(tǒng)治地位的社會(huì)物質(zhì)關(guān)系的統(tǒng)一性決定 二．研究社會(huì)主義法基本原則的重要意義 1． 有助于深刻認(rèn)識(shí)社會(huì)主義法的體系 2． 有助于正確建立社會(huì)主義法的體系（罪行相適應(yīng)）（創(chuàng)制工作） 3． 有助于正確理解和適用社會(huì)主義法律規(guī)范，保障其有效實(shí)施。法的原則不僅表現(xiàn)在法律調(diào)整過(guò)程中，而且像法律規(guī)范一樣有思想影響作用 三．分類(lèi) 1． 從法的內(nèi)容的角度可以分成法的一般社會(huì)原則、法的專(zhuān)門(mén)法律原則。前者指法對(duì)社會(huì)政治內(nèi)容的反映，是社會(huì)制度本身固有的規(guī)律在法律上的反映；后者是法律專(zhuān)門(mén)內(nèi)容的反映，是法本身固有的原則 2． 從法的歷史類(lèi)型的角度，把法的原則分成不同歷史類(lèi)型的法的原則 3． 從法的體系的角度，分成整體的基本原則和具體的部門(mén)法的基本原則 4． 從法律調(diào)整角度，按法律調(diào)整的不同階段劃分 第四節(jié) 法的一般社會(huì)原則 一、反映社會(huì)經(jīng)濟(jì)制度的原則——以公有制為主，多種經(jīng)濟(jì)成分長(zhǎng)期共同發(fā)展的原則；建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的原則；按勞分配為主，多種分配方式長(zhǎng)期并存，兼顧公平與效率的原則；保護(hù)國(guó)家集體財(cái)產(chǎn)和私人合法財(cái)產(chǎn)；堅(jiān)決打擊各種經(jīng)濟(jì)犯罪 二、社會(huì)主義政治制度——確認(rèn)社會(huì)主義國(guó)家的國(guó)體、政體（人民代表大會(huì)制度、社會(huì)主義政治文明建設(shè)—具體而言，依法治國(guó)、建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家），民族平等、保護(hù)公民基本政治權(quán)利，實(shí)行獨(dú)立自主的對(duì)外政策（既不出頭，也不爭(zhēng)霸） 三、精神文明原則——宣傳馬列主義理論，促進(jìn)社會(huì)主義道德建設(shè)、思想建設(shè)；大力促進(jìn)科學(xué)技術(shù)進(jìn)步，保護(hù)各類(lèi)知識(shí)產(chǎn)權(quán)；繁榮和發(fā)展多種文學(xué)藝術(shù)；保證基礎(chǔ)教育，發(fā)展高等教育，促進(jìn)全民族教育水平提高；保護(hù)一切重要的文化遺產(chǎn)的原則；社會(huì)主義人道主義，重視生命，對(duì)人要有最基本的真誠(chéng)的關(guān)懷、愛(ài)護(hù)、尊重，保護(hù)人格權(quán)。社會(huì)主義專(zhuān)門(mén)法律原則包括社會(huì)主義法制原則和法律面前人人平等原則 討論題目： 1． 在目前我國(guó)應(yīng)當(dāng)怎樣在法律范圍內(nèi)正確處理人民內(nèi)部勞資矛盾？ 2． 通過(guò)美對(duì)中東問(wèn)題的政策，分析其人權(quán)理論的實(shí)質(zhì)。 3． 分析人權(quán)與人民主權(quán)是什么關(guān)系。 4． 社會(huì)主義政治文明應(yīng)當(dāng)包括哪些內(nèi)容。（權(quán)力本位） 5． 怎樣理解法律面前人人平等？ |
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第七章 社會(huì)主義法的本質(zhì)和基本原則 第一節(jié) 社會(huì)主義法的本質(zhì) 社會(huì)主義法的本質(zhì)是指社會(huì)主義法是由社會(huì)主義本質(zhì)決定的上升為法律的以工人階級(jí)為領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民共同意志的體現(xiàn)。社會(huì)主義本質(zhì)（解放生產(chǎn)力，發(fā)展生產(chǎn)力，消滅剝削，消除兩極分化，最終實(shí)現(xiàn)共同富裕）是鄧小平的新概括，從生產(chǎn)力、生產(chǎn)關(guān)系角度全面論述社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的主要內(nèi)容，即社會(huì)主義物質(zhì)條件的特征 1． 從生產(chǎn)力發(fā)展方面來(lái)看，社會(huì)主義制度必須比資本主義制度更快的解放和發(fā)展生產(chǎn)力，才能體現(xiàn)出社會(huì)主義制度的優(yōu)越性 2． 從生產(chǎn)關(guān)系方面來(lái)看，社會(huì)主義制度的目標(biāo)是消滅剝削、消除兩極分化、最終實(shí)現(xiàn)共同富裕，這一點(diǎn)最終體現(xiàn)發(fā)展生產(chǎn)力的社會(huì)主義性質(zhì)的特點(diǎn) 社會(huì)主義社會(huì)政治階級(jí)關(guān)系特點(diǎn) （1） 實(shí)行以工人階級(jí)為領(lǐng)導(dǎo)，以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的人民民主專(zhuān)政，絕大多數(shù)人的專(zhuān)政 （2） 堅(jiān)持共產(chǎn)黨在國(guó)家政權(quán)中的領(lǐng)導(dǎo)地位，包括立法、司法等一切國(guó)家機(jī)關(guān)，堅(jiān)持以民主集中制的原則建立國(guó)家機(jī)構(gòu)，行使國(guó)家權(quán)力 （3） 堅(jiān)持馬克思主義在意識(shí)形態(tài)領(lǐng)域的指導(dǎo)地位，在其指導(dǎo)下建立各個(gè)社會(huì)科學(xué)的研究領(lǐng)域、學(xué)科體系，廣泛傳播馬克思主義，使其成為主導(dǎo)性的意識(shí)形態(tài) （4） 實(shí)行社會(huì)主義法制，把民主建設(shè)納入法制軌道，建設(shè)社會(huì)主義的政治文明 （5） 在政治上仍然存在一定的敵我關(guān)系，敵對(duì)勢(shì)力主要指企圖推翻社會(huì)主義制度和共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的敵對(duì)勢(shì)力和嚴(yán)重的刑事犯罪分子、國(guó)內(nèi)外間諜特務(wù) 私營(yíng)企業(yè)主階層產(chǎn)生于工農(nóng)之間，這一社會(huì)階層尚未形成獨(dú)立階級(jí)，原因在于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)不穩(wěn)定；社會(huì)身份聯(lián)系不穩(wěn)定，來(lái)源于工人、農(nóng)民、干部、知識(shí)分子等；未形成全國(guó)性的獨(dú)立的政治組織；沒(méi)有獨(dú)立的階級(jí)意識(shí) 政治上具有兩面性：剝削工人剩余價(jià)值，有發(fā)展資本主義生產(chǎn)關(guān)系的愿望；擁護(hù)社會(huì)主義和共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo) 目前，這一階層與工人階級(jí)農(nóng)民階級(jí)的矛盾屬于人民內(nèi)部矛盾。他們的關(guān)系若適當(dāng)處理，完全可以用非對(duì)抗性方式協(xié)調(diào)，使其成為社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的重要組成部分；若這一關(guān)系處理不好，黨和國(guó)家不對(duì)私營(yíng)企業(yè)階層加強(qiáng)教育、引導(dǎo)、監(jiān)督、管理或這些人不接受黨的領(lǐng)導(dǎo)，這一矛盾可能激化。處理好這一關(guān)系的最恰當(dāng)途徑，是加強(qiáng)社會(huì)主義法制建設(shè)，在社會(huì)主義法制范圍內(nèi)協(xié)調(diào)各個(gè)階級(jí)、階層的利益關(guān)系，在共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)下制定法律，反映各階級(jí)和階層人民的共同意志，并且在其領(lǐng)導(dǎo)下嚴(yán)格執(zhí)法，達(dá)到司法公正。 如何看待社會(huì)主義社會(huì)存在剝削問(wèn)題？ 剝削的產(chǎn)生是生產(chǎn)力發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，其存在又是生產(chǎn)力發(fā)展不夠的結(jié)果。在生產(chǎn)力達(dá)到高度發(fā)達(dá)的情況下，剝削現(xiàn)象必然存在，因此，應(yīng)從生產(chǎn)力角度，而非道義角度看待剝削。在目前，我國(guó)私營(yíng)企業(yè)主階層有權(quán)憑借其資本獲得非勞動(dòng)收入，只要是合法收入，其活動(dòng)就應(yīng)依法受到保護(hù)。在一定歷史條件下，允許和保護(hù)合法剝削，打擊和取締非法剝削。 第二節(jié) 社會(huì)主義法與人權(quán) 一．人權(quán)概念 人的權(quán)利：對(duì)被一定社會(huì)經(jīng)濟(jì)條件所制約的人的行為自由的價(jià)值確認(rèn)。（人的行為自由的范圍越來(lái)越大） 人權(quán)是客觀上人能夠做到的行為自由的范圍。（不斷變化） 人權(quán)是一定社會(huì)觀念的價(jià)值確認(rèn)。在階級(jí)社會(huì)中，人的價(jià)值觀有階級(jí)性，還具有一定的道德意義，在這一意義上講，人權(quán)這一概念本身并非抽象的，而是具體的，有歷史性和階級(jí)性的 二．人權(quán)與公民權(quán)之間的關(guān)系 1． 雖不能等同，但這兩個(gè)概念有密切聯(lián)系 2． 公民權(quán)是人權(quán)在法律上的表現(xiàn)，是法律對(duì)直接社會(huì)權(quán)利的價(jià)值確認(rèn)，故人權(quán)是公民權(quán)的基礎(chǔ)，但并非所有人權(quán)都是法律上的權(quán)利 三．人權(quán)與經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展的關(guān)系 人權(quán)要求的實(shí)現(xiàn)，與社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平有密切聯(lián)系，反映了人們客觀上對(duì)社會(huì)生活的需要，這種需要又與一個(gè)社會(huì)當(dāng)時(shí)的生產(chǎn)力發(fā)展水平相一致 人權(quán)問(wèn)題，實(shí)際上又是人在社會(huì)生活中的地位，人們提出人權(quán)要求，其實(shí)質(zhì)是要改善自己在社會(huì)生活中的地位。資產(chǎn)階級(jí)革命正式提出人權(quán)理論、法學(xué)世界觀、天賦人權(quán)學(xué)說(shuō)，以對(duì)抗封建神權(quán)理論，資產(chǎn)階級(jí)革命后，人權(quán)理論從概念、理論上上升為法律原則 社會(huì)上反映了人權(quán)要求和法律上有關(guān)人權(quán)的法律規(guī)定，往往有很大差距，這種差距在資本主義的人權(quán)理論和實(shí)踐中表現(xiàn)的最為明顯，資產(chǎn)階級(jí)思想家一方面提出抽象的超階級(jí)的人權(quán)理論（財(cái)產(chǎn)權(quán)、平等權(quán)、自由權(quán)等，法治也是一部分），但是這些理論落實(shí)在法律條款上發(fā)生很大變化（種族、財(cái)產(chǎn)、性別不平等）。法律制度落實(shí)在社會(huì)當(dāng)中更體現(xiàn)出資本主義社會(huì)的真面目，（1）以形式上的平等掩蓋實(shí)質(zhì)上的不平等（2）將人的權(quán)利的范圍在現(xiàn)實(shí)生活中縮小，不講經(jīng)濟(jì)文化上的平等（3）否認(rèn)廣大發(fā)展中國(guó)家應(yīng)享有發(fā)展權(quán)和生存權(quán) 四．馬克思主義者關(guān)于人權(quán)問(wèn)題的基本觀點(diǎn) 1． 批判資產(chǎn)階級(jí)的人權(quán)理論，但并不否定一般的人權(quán)問(wèn)題的重要性 2． 馬克思主義者認(rèn)為，人權(quán)問(wèn)題的徹底解決在于消滅私有制，在于創(chuàng)造很高的生產(chǎn)力發(fā)展水平，為人的全面發(fā)展創(chuàng)造條件；實(shí)現(xiàn)人權(quán)的過(guò)程就是建設(shè)社會(huì)主義，爭(zhēng)取實(shí)現(xiàn)共產(chǎn)主義的過(guò)程；社會(huì)主義社會(huì)的人權(quán)問(wèn)題隨生產(chǎn)力發(fā)展水平的不斷提高而逐漸解決；享受的人權(quán)水平應(yīng)符合當(dāng)時(shí)社會(huì)生產(chǎn)力發(fā)展水平（人民群眾） 五．人權(quán)與國(guó)際斗爭(zhēng) 1． 實(shí)質(zhì)：兩種社會(huì)制度、意識(shí)形態(tài)的斗爭(zhēng)，集中表現(xiàn)在人權(quán)上的斗爭(zhēng) 2． 資本主義國(guó)家通過(guò)人權(quán)斗爭(zhēng)，將其社會(huì)價(jià)值觀念強(qiáng)加于發(fā)展中國(guó)家、社會(huì)主義國(guó)家，實(shí)際并不關(guān)心這些國(guó)家的人民是否真正享有人權(quán) 3． 各國(guó)人權(quán)標(biāo)準(zhǔn)是與本國(guó)生產(chǎn)力發(fā)展水平相一致的，故不能將美國(guó)的人權(quán)標(biāo)準(zhǔn)直接用來(lái)衡量發(fā)展中國(guó)家，否則是不公平的 4． 堅(jiān)決反對(duì)以人權(quán)為借口干涉別國(guó)內(nèi)政；承認(rèn)人權(quán)具有國(guó)際性；提出人權(quán)水平應(yīng)與生產(chǎn)力發(fā)展水平相一致，第三世界國(guó)家首先要爭(zhēng)取生存權(quán)、發(fā)展權(quán)；積極參加國(guó)際人權(quán)條約與會(huì)議 第三節(jié) 社會(huì)主義法的基本原則 一．概念 1． 體現(xiàn)社會(huì)主義法的本質(zhì)和內(nèi)容的法的基本出發(fā)點(diǎn)和指導(dǎo)思想，是社會(huì)主義社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)、文化等各方面社會(huì)生活的規(guī)律性的反映。社會(huì)主義法的基本原則有選擇的吸收歷史上的科學(xué)、進(jìn)步、民主的法的思想，批判的繼承了以往能夠?yàn)樯鐣?huì)主義所利用吸收的一切文化遺產(chǎn) 2． 法的基本原則是一定社會(huì)關(guān)系在發(fā)展中所固有的規(guī)律性的反映，不是社會(huì)關(guān)系去適應(yīng)法的原則，而是法的原則去適應(yīng)社會(huì)關(guān)系，法的原則與客觀規(guī)律并不等同 3． 法的原則和法的本質(zhì)有密切聯(lián)系，但不能完全等同法的原則，法的原則是對(duì)法的本質(zhì)的反映和具體化，從抽象程度來(lái)說(shuō)比法的本質(zhì)具體。法律規(guī)范→法的原則→法的本質(zhì) 4． 法的原則的提出和確立都是歷史現(xiàn)象，沒(méi)有永恒不變的法的原則 5． 法的原則的作用：形成法律體系的基礎(chǔ)，具有內(nèi)部協(xié)調(diào)的作用。法律調(diào)整與法律體系的統(tǒng)一性在法的原則上的表現(xiàn)歸根到底是由占統(tǒng)治地位的社會(huì)物質(zhì)關(guān)系的統(tǒng)一性決定 二．研究社會(huì)主義法基本原則的重要意義 1． 有助于深刻認(rèn)識(shí)社會(huì)主義法的體系 2． 有助于正確建立社會(huì)主義法的體系（罪行相適應(yīng)）（創(chuàng)制工作） 3． 有助于正確理解和適用社會(huì)主義法律規(guī)范，保障其有效實(shí)施。法的原則不僅表現(xiàn)在法律調(diào)整過(guò)程中，而且像法律規(guī)范一樣有思想影響作用 三．分類(lèi) 1． 從法的內(nèi)容的角度可以分成法的一般社會(huì)原則、法的專(zhuān)門(mén)法律原則。前者指法對(duì)社會(huì)政治內(nèi)容的反映，是社會(huì)制度本身固有的規(guī)律在法律上的反映；后者是法律專(zhuān)門(mén)內(nèi)容的反映，是法本身固有的原則 2． 從法的歷史類(lèi)型的角度，把法的原則分成不同歷史類(lèi)型的法的原則 3． 從法的體系的角度，分成整體的基本原則和具體的部門(mén)法的基本原則 4． 從法律調(diào)整角度，按法律調(diào)整的不同階段劃分 第四節(jié) 法的一般社會(huì)原則 一、反映社會(huì)經(jīng)濟(jì)制度的原則——以公有制為主，多種經(jīng)濟(jì)成分長(zhǎng)期共同發(fā)展的原則；建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的原則；按勞分配為主，多種分配方式長(zhǎng)期并存，兼顧公平與效率的原則；保護(hù)國(guó)家集體財(cái)產(chǎn)和私人合法財(cái)產(chǎn)；堅(jiān)決打擊各種經(jīng)濟(jì)犯罪 二、社會(huì)主義政治制度——確認(rèn)社會(huì)主義國(guó)家的國(guó)體、政體（人民代表大會(huì)制度、社會(huì)主義政治文明建設(shè)—具體而言，依法治國(guó)、建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家），民族平等、保護(hù)公民基本政治權(quán)利，實(shí)行獨(dú)立自主的對(duì)外政策（既不出頭，也不爭(zhēng)霸） 三、精神文明原則——宣傳馬列主義理論，促進(jìn)社會(huì)主義道德建設(shè)、思想建設(shè)；大力促進(jìn)科學(xué)技術(shù)進(jìn)步，保護(hù)各類(lèi)知識(shí)產(chǎn)權(quán)；繁榮和發(fā)展多種文學(xué)藝術(shù)；保證基礎(chǔ)教育，發(fā)展高等教育，促進(jìn)全民族教育水平提高；保護(hù)一切重要的文化遺產(chǎn)的原則；社會(huì)主義人道主義，重視生命，對(duì)人要有最基本的真誠(chéng)的關(guān)懷、愛(ài)護(hù)、尊重，保護(hù)人格權(quán)。社會(huì)主義專(zhuān)門(mén)法律原則包括社會(huì)主義法制原則和法律面前人人平等原則 討論題目： 1． 在目前我國(guó)應(yīng)當(dāng)怎樣在法律范圍內(nèi)正確處理人民內(nèi)部勞資矛盾？ 2． 通過(guò)美對(duì)中東問(wèn)題的政策，分析其人權(quán)理論的實(shí)質(zhì)。 3． 分析人權(quán)與人民主權(quán)是什么關(guān)系。 4． 社會(huì)主義政治文明應(yīng)當(dāng)包括哪些內(nèi)容。（權(quán)力本位） 5． 怎樣理解法律面前人人平等？ |
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發(fā)表于 2010-08-04 20:16
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第七章 社會(huì)主義法的本質(zhì)和基本原則 第一節(jié) 社會(huì)主義法的本質(zhì) 社會(huì)主義法的本質(zhì)是指社會(huì)主義法是由社會(huì)主義本質(zhì)決定的上升為法律的以工人階級(jí)為領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民共同意志的體現(xiàn)。社會(huì)主義本質(zhì)（解放生產(chǎn)力，發(fā)展生產(chǎn)力，消滅剝削，消除兩極分化，最終實(shí)現(xiàn)共同富裕）是鄧小平的新概括，從生產(chǎn)力、生產(chǎn)關(guān)系角度全面論述社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的主要內(nèi)容，即社會(huì)主義物質(zhì)條件的特征 1． 從生產(chǎn)力發(fā)展方面來(lái)看，社會(huì)主義制度必須比資本主義制度更快的解放和發(fā)展生產(chǎn)力，才能體現(xiàn)出社會(huì)主義制度的優(yōu)越性 2． 從生產(chǎn)關(guān)系方面來(lái)看，社會(huì)主義制度的目標(biāo)是消滅剝削、消除兩極分化、最終實(shí)現(xiàn)共同富裕，這一點(diǎn)最終體現(xiàn)發(fā)展生產(chǎn)力的社會(huì)主義性質(zhì)的特點(diǎn) 社會(huì)主義社會(huì)政治階級(jí)關(guān)系特點(diǎn) （1） 實(shí)行以工人階級(jí)為領(lǐng)導(dǎo)，以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的人民民主專(zhuān)政，絕大多數(shù)人的專(zhuān)政 （2） 堅(jiān)持共產(chǎn)黨在國(guó)家政權(quán)中的領(lǐng)導(dǎo)地位，包括立法、司法等一切國(guó)家機(jī)關(guān)，堅(jiān)持以民主集中制的原則建立國(guó)家機(jī)構(gòu)，行使國(guó)家權(quán)力 （3） 堅(jiān)持馬克思主義在意識(shí)形態(tài)領(lǐng)域的指導(dǎo)地位，在其指導(dǎo)下建立各個(gè)社會(huì)科學(xué)的研究領(lǐng)域、學(xué)科體系，廣泛傳播馬克思主義，使其成為主導(dǎo)性的意識(shí)形態(tài) （4） 實(shí)行社會(huì)主義法制，把民主建設(shè)納入法制軌道，建設(shè)社會(huì)主義的政治文明 （5） 在政治上仍然存在一定的敵我關(guān)系，敵對(duì)勢(shì)力主要指企圖推翻社會(huì)主義制度和共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的敵對(duì)勢(shì)力和嚴(yán)重的刑事犯罪分子、國(guó)內(nèi)外間諜特務(wù) 私營(yíng)企業(yè)主階層產(chǎn)生于工農(nóng)之間，這一社會(huì)階層尚未形成獨(dú)立階級(jí)，原因在于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)不穩(wěn)定；社會(huì)身份聯(lián)系不穩(wěn)定，來(lái)源于工人、農(nóng)民、干部、知識(shí)分子等；未形成全國(guó)性的獨(dú)立的政治組織；沒(méi)有獨(dú)立的階級(jí)意識(shí) 政治上具有兩面性：剝削工人剩余價(jià)值，有發(fā)展資本主義生產(chǎn)關(guān)系的愿望；擁護(hù)社會(huì)主義和共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo) 目前，這一階層與工人階級(jí)農(nóng)民階級(jí)的矛盾屬于人民內(nèi)部矛盾。他們的關(guān)系若適當(dāng)處理，完全可以用非對(duì)抗性方式協(xié)調(diào)，使其成為社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的重要組成部分；若這一關(guān)系處理不好，黨和國(guó)家不對(duì)私營(yíng)企業(yè)階層加強(qiáng)教育、引導(dǎo)、監(jiān)督、管理或這些人不接受黨的領(lǐng)導(dǎo)，這一矛盾可能激化。處理好這一關(guān)系的最恰當(dāng)途徑，是加強(qiáng)社會(huì)主義法制建設(shè)，在社會(huì)主義法制范圍內(nèi)協(xié)調(diào)各個(gè)階級(jí)、階層的利益關(guān)系，在共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)下制定法律，反映各階級(jí)和階層人民的共同意志，并且在其領(lǐng)導(dǎo)下嚴(yán)格執(zhí)法，達(dá)到司法公正。 如何看待社會(huì)主義社會(huì)存在剝削問(wèn)題？ 剝削的產(chǎn)生是生產(chǎn)力發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，其存在又是生產(chǎn)力發(fā)展不夠的結(jié)果。在生產(chǎn)力達(dá)到高度發(fā)達(dá)的情況下，剝削現(xiàn)象必然存在，因此，應(yīng)從生產(chǎn)力角度，而非道義角度看待剝削。在目前，我國(guó)私營(yíng)企業(yè)主階層有權(quán)憑借其資本獲得非勞動(dòng)收入，只要是合法收入，其活動(dòng)就應(yīng)依法受到保護(hù)。在一定歷史條件下，允許和保護(hù)合法剝削，打擊和取締非法剝削。 第二節(jié) 社會(huì)主義法與人權(quán) 一．人權(quán)概念 人的權(quán)利：對(duì)被一定社會(huì)經(jīng)濟(jì)條件所制約的人的行為自由的價(jià)值確認(rèn)。（人的行為自由的范圍越來(lái)越大） 人權(quán)是客觀上人能夠做到的行為自由的范圍。（不斷變化） 人權(quán)是一定社會(huì)觀念的價(jià)值確認(rèn)。在階級(jí)社會(huì)中，人的價(jià)值觀有階級(jí)性，還具有一定的道德意義，在這一意義上講，人權(quán)這一概念本身并非抽象的，而是具體的，有歷史性和階級(jí)性的 二．人權(quán)與公民權(quán)之間的關(guān)系 1． 雖不能等同，但這兩個(gè)概念有密切聯(lián)系 2． 公民權(quán)是人權(quán)在法律上的表現(xiàn)，是法律對(duì)直接社會(huì)權(quán)利的價(jià)值確認(rèn)，故人權(quán)是公民權(quán)的基礎(chǔ)，但并非所有人權(quán)都是法律上的權(quán)利 三．人權(quán)與經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展的關(guān)系 人權(quán)要求的實(shí)現(xiàn)，與社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平有密切聯(lián)系，反映了人們客觀上對(duì)社會(huì)生活的需要，這種需要又與一個(gè)社會(huì)當(dāng)時(shí)的生產(chǎn)力發(fā)展水平相一致 人權(quán)問(wèn)題，實(shí)際上又是人在社會(huì)生活中的地位，人們提出人權(quán)要求，其實(shí)質(zhì)是要改善自己在社會(huì)生活中的地位。資產(chǎn)階級(jí)革命正式提出人權(quán)理論、法學(xué)世界觀、天賦人權(quán)學(xué)說(shuō)，以對(duì)抗封建神權(quán)理論，資產(chǎn)階級(jí)革命后，人權(quán)理論從概念、理論上上升為法律原則 社會(huì)上反映了人權(quán)要求和法律上有關(guān)人權(quán)的法律規(guī)定，往往有很大差距，這種差距在資本主義的人權(quán)理論和實(shí)踐中表現(xiàn)的最為明顯，資產(chǎn)階級(jí)思想家一方面提出抽象的超階級(jí)的人權(quán)理論（財(cái)產(chǎn)權(quán)、平等權(quán)、自由權(quán)等，法治也是一部分），但是這些理論落實(shí)在法律條款上發(fā)生很大變化（種族、財(cái)產(chǎn)、性別不平等）。法律制度落實(shí)在社會(huì)當(dāng)中更體現(xiàn)出資本主義社會(huì)的真面目，（1）以形式上的平等掩蓋實(shí)質(zhì)上的不平等（2）將人的權(quán)利的范圍在現(xiàn)實(shí)生活中縮小，不講經(jīng)濟(jì)文化上的平等（3）否認(rèn)廣大發(fā)展中國(guó)家應(yīng)享有發(fā)展權(quán)和生存權(quán) 四．馬克思主義者關(guān)于人權(quán)問(wèn)題的基本觀點(diǎn) 1． 批判資產(chǎn)階級(jí)的人權(quán)理論，但并不否定一般的人權(quán)問(wèn)題的重要性 2． 馬克思主義者認(rèn)為，人權(quán)問(wèn)題的徹底解決在于消滅私有制，在于創(chuàng)造很高的生產(chǎn)力發(fā)展水平，為人的全面發(fā)展創(chuàng)造條件；實(shí)現(xiàn)人權(quán)的過(guò)程就是建設(shè)社會(huì)主義，爭(zhēng)取實(shí)現(xiàn)共產(chǎn)主義的過(guò)程；社會(huì)主義社會(huì)的人權(quán)問(wèn)題隨生產(chǎn)力發(fā)展水平的不斷提高而逐漸解決；享受的人權(quán)水平應(yīng)符合當(dāng)時(shí)社會(huì)生產(chǎn)力發(fā)展水平（人民群眾） 五．人權(quán)與國(guó)際斗爭(zhēng) 1． 實(shí)質(zhì)：兩種社會(huì)制度、意識(shí)形態(tài)的斗爭(zhēng)，集中表現(xiàn)在人權(quán)上的斗爭(zhēng) 2． 資本主義國(guó)家通過(guò)人權(quán)斗爭(zhēng)，將其社會(huì)價(jià)值觀念強(qiáng)加于發(fā)展中國(guó)家、社會(huì)主義國(guó)家，實(shí)際并不關(guān)心這些國(guó)家的人民是否真正享有人權(quán) 3． 各國(guó)人權(quán)標(biāo)準(zhǔn)是與本國(guó)生產(chǎn)力發(fā)展水平相一致的，故不能將美國(guó)的人權(quán)標(biāo)準(zhǔn)直接用來(lái)衡量發(fā)展中國(guó)家，否則是不公平的 4． 堅(jiān)決反對(duì)以人權(quán)為借口干涉別國(guó)內(nèi)政；承認(rèn)人權(quán)具有國(guó)際性；提出人權(quán)水平應(yīng)與生產(chǎn)力發(fā)展水平相一致，第三世界國(guó)家首先要爭(zhēng)取生存權(quán)、發(fā)展權(quán)；積極參加國(guó)際人權(quán)條約與會(huì)議 第三節(jié) 社會(huì)主義法的基本原則 一．概念 1． 體現(xiàn)社會(huì)主義法的本質(zhì)和內(nèi)容的法的基本出發(fā)點(diǎn)和指導(dǎo)思想，是社會(huì)主義社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)、文化等各方面社會(huì)生活的規(guī)律性的反映。社會(huì)主義法的基本原則有選擇的吸收歷史上的科學(xué)、進(jìn)步、民主的法的思想，批判的繼承了以往能夠?yàn)樯鐣?huì)主義所利用吸收的一切文化遺產(chǎn) 2． 法的基本原則是一定社會(huì)關(guān)系在發(fā)展中所固有的規(guī)律性的反映，不是社會(huì)關(guān)系去適應(yīng)法的原則，而是法的原則去適應(yīng)社會(huì)關(guān)系，法的原則與客觀規(guī)律并不等同 3． 法的原則和法的本質(zhì)有密切聯(lián)系，但不能完全等同法的原則，法的原則是對(duì)法的本質(zhì)的反映和具體化，從抽象程度來(lái)說(shuō)比法的本質(zhì)具體。法律規(guī)范→法的原則→法的本質(zhì) 4． 法的原則的提出和確立都是歷史現(xiàn)象，沒(méi)有永恒不變的法的原則 5． 法的原則的作用：形成法律體系的基礎(chǔ)，具有內(nèi)部協(xié)調(diào)的作用。法律調(diào)整與法律體系的統(tǒng)一性在法的原則上的表現(xiàn)歸根到底是由占統(tǒng)治地位的社會(huì)物質(zhì)關(guān)系的統(tǒng)一性決定 二．研究社會(huì)主義法基本原則的重要意義 1． 有助于深刻認(rèn)識(shí)社會(huì)主義法的體系 2． 有助于正確建立社會(huì)主義法的體系（罪行相適應(yīng)）（創(chuàng)制工作） 3． 有助于正確理解和適用社會(huì)主義法律規(guī)范，保障其有效實(shí)施。法的原則不僅表現(xiàn)在法律調(diào)整過(guò)程中，而且像法律規(guī)范一樣有思想影響作用 三．分類(lèi) 1． 從法的內(nèi)容的角度可以分成法的一般社會(huì)原則、法的專(zhuān)門(mén)法律原則。前者指法對(duì)社會(huì)政治內(nèi)容的反映，是社會(huì)制度本身固有的規(guī)律在法律上的反映；后者是法律專(zhuān)門(mén)內(nèi)容的反映，是法本身固有的原則 2． 從法的歷史類(lèi)型的角度，把法的原則分成不同歷史類(lèi)型的法的原則 3． 從法的體系的角度，分成整體的基本原則和具體的部門(mén)法的基本原則 4． 從法律調(diào)整角度，按法律調(diào)整的不同階段劃分 第四節(jié) 法的一般社會(huì)原則 一、反映社會(huì)經(jīng)濟(jì)制度的原則——以公有制為主，多種經(jīng)濟(jì)成分長(zhǎng)期共同發(fā)展的原則；建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的原則；按勞分配為主，多種分配方式長(zhǎng)期并存，兼顧公平與效率的原則；保護(hù)國(guó)家集體財(cái)產(chǎn)和私人合法財(cái)產(chǎn)；堅(jiān)決打擊各種經(jīng)濟(jì)犯罪 二、社會(huì)主義政治制度——確認(rèn)社會(huì)主義國(guó)家的國(guó)體、政體（人民代表大會(huì)制度、社會(huì)主義政治文明建設(shè)—具體而言，依法治國(guó)、建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家），民族平等、保護(hù)公民基本政治權(quán)利，實(shí)行獨(dú)立自主的對(duì)外政策（既不出頭，也不爭(zhēng)霸） 三、精神文明原則——宣傳馬列主義理論，促進(jìn)社會(huì)主義道德建設(shè)、思想建設(shè)；大力促進(jìn)科學(xué)技術(shù)進(jìn)步，保護(hù)各類(lèi)知識(shí)產(chǎn)權(quán)；繁榮和發(fā)展多種文學(xué)藝術(shù)；保證基礎(chǔ)教育，發(fā)展高等教育，促進(jìn)全民族教育水平提高；保護(hù)一切重要的文化遺產(chǎn)的原則；社會(huì)主義人道主義，重視生命，對(duì)人要有最基本的真誠(chéng)的關(guān)懷、愛(ài)護(hù)、尊重，保護(hù)人格權(quán)。社會(huì)主義專(zhuān)門(mén)法律原則包括社會(huì)主義法制原則和法律面前人人平等原則 討論題目： 1． 在目前我國(guó)應(yīng)當(dāng)怎樣在法律范圍內(nèi)正確處理人民內(nèi)部勞資矛盾？ 2． 通過(guò)美對(duì)中東問(wèn)題的政策，分析其人權(quán)理論的實(shí)質(zhì)。 3． 分析人權(quán)與人民主權(quán)是什么關(guān)系。 4． 社會(huì)主義政治文明應(yīng)當(dāng)包括哪些內(nèi)容。（權(quán)力本位） 5． 怎樣理解法律面前人人平等？ |
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發(fā)表于 2010-08-04 20:16
20樓
第八章 社會(huì)主義法與政治 第一節(jié) 法與社會(huì)主義民主 一．民主基本概念 1． 對(duì)國(guó)家政治制度的一種分類(lèi)。從古希臘思想家亞里士多德、柏拉圖，他們將奴隸制與貴族制相對(duì)立，古希臘雅典城邦國(guó)家是最早的民主制國(guó)家，這種民主僅由奴隸主享受，有自由民身份的奴隸主享有民主權(quán)利，奴隸、外來(lái)民、婦女不得參加民眾大會(huì)。民主一詞是國(guó)家政治制度的意思。 2． 列寧的民主是一種國(guó)家形式、形態(tài)，承認(rèn)少數(shù)服從多數(shù)的國(guó)家。一方面同任何國(guó)家一樣有系統(tǒng)、有組織的對(duì)人們使用暴力。另一方面民主意味著從形式上承認(rèn)公民一律平等。承認(rèn)大家都有決定國(guó)家制度和管理國(guó)家事務(wù)的平等權(quán)利。 3． 第一方面的含義：國(guó)體——各個(gè)階級(jí)在國(guó)家中的地位，國(guó)家的階級(jí)本質(zhì)，一個(gè)階級(jí)對(duì)另一個(gè)階級(jí)系統(tǒng)的使用暴力 4． 第二方面的含義：政體——政權(quán)組織形式，至少必須在形式上承認(rèn)公民一律平等。剝削階級(jí)民主制度共同點(diǎn)、最大特點(diǎn)是少數(shù)人享有民主權(quán)利，少數(shù)人對(duì)多數(shù)人的民主。 5． 社會(huì)主義政治是一種新型的民主政治，社會(huì)主義民主又稱(chēng)為人民或無(wú)產(chǎn)階級(jí)民主，指社會(huì)主義國(guó)家制度是全體人民在社會(huì)主義公有制為主的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)上當(dāng)家作主，真正享有各項(xiàng)公民權(quán)利，享有管理國(guó)家和其他一切社會(huì)事務(wù)的權(quán)利 （1） 國(guó)體——最根本特點(diǎn)：全體人民當(dāng)家作主，大多數(shù)人能夠享受的民主，被統(tǒng)治階級(jí)只是極少數(shù)敵對(duì)分子，將人民的敵人排斥于民主之外，這種民主制度被敵視人民民主專(zhuān)政的人視為“多數(shù)人的暴政” （2） 政體——組織形式是按照民主集中制組成的國(guó)家制度，而不是采用三權(quán)分立原則來(lái)組成國(guó)家機(jī)構(gòu)，按照民主集中制組成的國(guó)家政權(quán)行使國(guó)家權(quán)力，主要包括立法權(quán)、行政權(quán)、司法權(quán)和軍事權(quán) i 國(guó)家權(quán)力是指一定的國(guó)家組織機(jī)構(gòu)體系憑借和利用其所占有的社會(huì)資源，而得以控制一定社會(huì)生活狀況的支配和影響能力系統(tǒng)。 ii 國(guó)家權(quán)力具有特殊的強(qiáng)制性，具有社會(huì)公共性和階級(jí)性（國(guó)家權(quán)力和法的特點(diǎn)，法權(quán)與國(guó)家權(quán)力在公共性和階級(jí)性上完全重合），具有主權(quán)性和受制性（主權(quán)性：國(guó)家最高權(quán)力，能夠完全自主的對(duì)內(nèi)外全面行使國(guó)家一切權(quán)力，不受外來(lái)干涉；受制性：國(guó)家行政、司法、軍事權(quán)都受全國(guó)人民代表大會(huì)的監(jiān)督和制約，受法律制約，但這一制約性對(duì)全國(guó)人大來(lái)說(shuō)不存在，人民代表受選民監(jiān)督和制約） 二．社會(huì)主義法與社會(huì)主義民主政治 二者關(guān)系： 1． 人民民主專(zhuān)政政權(quán)是社會(huì)主義法的政治基礎(chǔ)。從國(guó)體上看只，有工人階級(jí)為領(lǐng)導(dǎo)、工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的廣大人民群眾取得了國(guó)家政權(quán)，享有了統(tǒng)治地位，才有可能運(yùn)用國(guó)家政權(quán)制定社會(huì)主義法；從政體上看，人民民主專(zhuān)政的國(guó)家權(quán)力機(jī)構(gòu)行使國(guó)家權(quán)力，是社會(huì)主義法產(chǎn)生的政治前提和基礎(chǔ) 2． 人民民主專(zhuān)政的國(guó)家權(quán)力和法都是實(shí)現(xiàn)人民民主專(zhuān)政的工具。首先，法必須體現(xiàn)人民民主專(zhuān)政的政治經(jīng)濟(jì)文化各個(gè)方面的要求，從而使法成為人民政權(quán)活動(dòng)的依據(jù)，依法治國(guó)的依據(jù)；其次，法又是組織人民民主專(zhuān)政的國(guó)家機(jī)構(gòu)、政權(quán)的條件，組建及其活動(dòng)都必須有法律依據(jù)，國(guó)家機(jī)構(gòu)的活動(dòng)需要法從法律和組織上給予保障和制約；再次，法對(duì)國(guó)家權(quán)力的運(yùn)行具有明確的制約作用，法本身的價(jià)值中，有一個(gè)使任何國(guó)家權(quán)力的運(yùn)用合理化、經(jīng)�；�、系統(tǒng)化、公開(kāi)化的價(jià)值，這種制約不是對(duì)整個(gè)民主制度的制約，民主制度納入法制軌道，是為了完善民主制度、秩序 3． 工人階級(jí)最終要消滅階級(jí)國(guó)家和法，應(yīng)明確這一點(diǎn)，工人階級(jí)的終極價(jià)值目標(biāo)不是民主建設(shè) 第二節(jié) 我國(guó)的政黨制度（民主制度的重要組成部分） 政黨制度是階級(jí)力量的代表，一個(gè)國(guó)家政治制度當(dāng)中的政黨制度，其影響完全滲透于國(guó)家各種政治制度。多黨制有利于資產(chǎn)階級(jí)的政治統(tǒng)治，是資本主義社會(huì)資本利益多元化在政治上的表現(xiàn)，不是短期內(nèi)建立的，而是在很長(zhǎng)的政治發(fā)展中建立和穩(wěn)定下來(lái)的。我國(guó)特有的政黨制度：中共領(lǐng)導(dǎo)下的多黨合作制，利益上無(wú)根本的利害沖突，在政治上也無(wú)多黨的要求，既不同于資本主義國(guó)家的兩黨制、多黨制，也不同于一些社會(huì)主義國(guó)家的一黨制——特點(diǎn)： 1． 中共是執(zhí)政黨，各民主黨派是參政黨，接受中共領(lǐng)導(dǎo) 2． 中共與各民主黨派之間存在一定的利益差別，但沒(méi)有根本的利益沖突 3． 中共與各民主黨派之間長(zhǎng)期共存，互相監(jiān)督，肝膽相照，榮辱與共 4． 不允許成立反對(duì)四項(xiàng)基本原則的政治原則 第三節(jié) 社會(huì)主義法與共產(chǎn)黨的政策 一．共產(chǎn)黨的政策在國(guó)家中的地位 黨的政策是實(shí)現(xiàn)共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的重要手段 （1）（政治策略、對(duì)策）統(tǒng)治階級(jí)的政策是統(tǒng)治階級(jí)處理階級(jí)關(guān)系和實(shí)行對(duì)國(guó)家的領(lǐng)導(dǎo)過(guò)程中，實(shí)施、制定的方針、原則、規(guī)則、措施的總稱(chēng)。歸根到底是經(jīng)濟(jì)利益的體現(xiàn)，階級(jí)利益的表現(xiàn)。政黨是階級(jí)利益的集中代表。 （2）憲法明確規(guī)定中共領(lǐng)導(dǎo)地位，中共在充分認(rèn)識(shí)社會(huì)發(fā)展規(guī)律基礎(chǔ)上，為社會(huì)主義國(guó)家制定出正確的路線、方針、政策，以體現(xiàn)廣大人民群眾的根本利益，指導(dǎo)國(guó)家各方面的建設(shè)和發(fā)展。 （3） 中共在國(guó)家生活中的領(lǐng)導(dǎo)地位，是決定國(guó)家政權(quán)社會(huì)主義性質(zhì)的首要標(biāo)志，因此，只能加強(qiáng)、完善，不能淡化、取消。 （4） 黨的政策分類(lèi)——總政策、基本政策、具體政策�？傉�，關(guān)于國(guó)家發(fā)展方向的總路線、總方針；基本政策，關(guān)于某方面工作的基本原則和方針；具體政策，結(jié)合具體情況提出的具體方針和措施 黨的政策是社會(huì)主義法的核心和基本精神 在上層建筑中具有特殊地位，任何執(zhí)政黨都有，這一地位決定黨的政策的重要性，對(duì)上層建筑各領(lǐng)域都起指導(dǎo)性作用，有直接影響。 指導(dǎo)作用的表現(xiàn)—— （1） 黨的政策制定法律規(guī)范的依據(jù)，先有政策后有法，任何法律都是一定政策的具體化、條文化，都有政策依據(jù)，只有不體現(xiàn)為法律的政策，沒(méi)有無(wú)政策的法律，政策發(fā)生變化，法律也隨之變化 （2） 黨的政策指導(dǎo)社會(huì)主義法實(shí)施的根據(jù)，社會(huì)主義法的核心內(nèi)容必然成為法的實(shí)施的指導(dǎo)思想 （3） 黨的政策在某些情況下實(shí)際上起法的作用： i 解放初期，法制不健全，徹底廢除《六法全書(shū)》，無(wú)法律 ii 改革開(kāi)放之后，尚未取得經(jīng)濟(jì)政治體制改革等多方面的經(jīng)驗(yàn)，以黨的政策為試點(diǎn)進(jìn)行調(diào)整 iii 新的法律未制定出來(lái)，舊的法律已經(jīng)過(guò)時(shí)——法制、立法不健全的情況，暫時(shí)的，非經(jīng)�；� 在政策與法律的關(guān)系上，采取何種態(tài)度？ （1） 盡快完善各方面立法，減少法律空白，加快社會(huì)主義法治建設(shè) （2） 在法律已有明確規(guī)定的的情況下，嚴(yán)格依法辦事；在二者發(fā)生沖突的情況下，應(yīng)盡量首先執(zhí)行法律；若法律實(shí)在過(guò)時(shí)不能用，應(yīng)盡量提請(qǐng)立法機(jī)關(guān)廢、改、立，減少以政策代替法律的現(xiàn)象 （3） 在沒(méi)有法律時(shí)，還應(yīng)執(zhí)行黨的政策，從完全依靠政策過(guò)渡到既依靠又依靠政策，迄今為止，二者不可偏廢 思考題：政權(quán)的合法性來(lái)自于人民的同意？ 民主的邏輯是什么？ 怎么理解多數(shù)人的暴政？ 民主基本價(jià)值目標(biāo)是什么？ 任何國(guó)家權(quán)力不能對(duì)抗憲法和法律？ 二．社會(huì)主義法是共產(chǎn)黨的主張與人民意志的統(tǒng)一 1． 黨的政策與社會(huì)主義法在本質(zhì)上是一致的。 表現(xiàn)在： （1） 兩者都反映了以工人階級(jí)為領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民的共同意志 （2） 兩者有共同的社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，兩者的內(nèi)容都是由社會(huì)主義的物質(zhì)經(jīng)濟(jì)條件決定的 （3） 都是在馬列主義、毛澤東思想指導(dǎo)下制定的，有共同的思想理論基礎(chǔ) （4） 是互相補(bǔ)充互相支持的關(guān)系 2． 立法的過(guò)程也是形成黨的主張與人民意志統(tǒng)一的過(guò)程。黨的主張要在全社會(huì)獲得遍遵守的屬性，就應(yīng)當(dāng)通過(guò)國(guó)家機(jī)關(guān)依法上升為法律。經(jīng)過(guò)這樣的過(guò)程，黨的主張才能和人民的意志統(tǒng)一起來(lái) 3． 社會(huì)主義法是貫徹共產(chǎn)黨政策的重要工具之一。兩者是有區(qū)別的，是兩種社會(huì)調(diào)整方式。（1）兩者制定的組織不同：黨的政策是黨的機(jī)構(gòu)制定的；社會(huì)主義法是國(guó)家機(jī)關(guān)制定的。因此，法具有國(guó)家意志的屬性，而政策沒(méi)有 （2） 表現(xiàn)形式不同：法律有固定的表現(xiàn)形式；而政策沒(méi)有，較靈活，如法律、道德、社論、文件等 （3）實(shí)施方式不同：法律依靠國(guó)家強(qiáng)制力；而政策不能 （4）法具更大的穩(wěn)定性；政策較靈活，可根據(jù)具體需要進(jìn)行試點(diǎn)。法律是政策根據(jù)試點(diǎn)取得一定經(jīng)驗(yàn)后才制定的。 總的來(lái)說(shuō)，由于法對(duì)于政策有這樣的特點(diǎn)，法在貫徹政策的各種手段中居于首位。政策只有通過(guò)轉(zhuǎn)變?yōu)榉�，才能獲得更好的實(shí)施的保證 三．社會(huì)主義法對(duì)黨的政策的制約作用 黨應(yīng)當(dāng)在憲法和法律的范圍內(nèi)活動(dòng)。這個(gè)命題主要論述黨在社會(huì)主義時(shí)期如何執(zhí)政，更科學(xué)的完成自己的歷史使命 共產(chǎn)黨是社會(huì)主義國(guó)家的領(lǐng)導(dǎo)核心。黨對(duì)國(guó)家事務(wù)的領(lǐng)導(dǎo)不是以黨代政的方式，而是通過(guò)制定路線、方針、政策來(lái)實(shí)施，是通過(guò)黨員在實(shí)際工作中貫徹發(fā)揮作用來(lái)實(shí)現(xiàn)。從這個(gè)意義上講，黨要從各個(gè)方面保證國(guó)家機(jī)關(guān)行使自主的職權(quán)，這樣才能保證領(lǐng)導(dǎo)作用更好的發(fā)揮 黨在憲法和法律范圍內(nèi)活動(dòng)也是社會(huì)主義法制的必然要求。黨領(lǐng)導(dǎo)人民制定憲法和法律，就應(yīng)當(dāng)帶頭遵守、執(zhí)行，若現(xiàn)實(shí)生活發(fā)生變化，黨應(yīng)領(lǐng)導(dǎo)人民修改法律、制定新的法律、廢除舊的法律 |
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發(fā)表于 2010-08-04 20:16
21樓
第八章 社會(huì)主義法與政治 第一節(jié) 法與社會(huì)主義民主 一．民主基本概念 1． 對(duì)國(guó)家政治制度的一種分類(lèi)。從古希臘思想家亞里士多德、柏拉圖，他們將奴隸制與貴族制相對(duì)立，古希臘雅典城邦國(guó)家是最早的民主制國(guó)家，這種民主僅由奴隸主享受，有自由民身份的奴隸主享有民主權(quán)利，奴隸、外來(lái)民、婦女不得參加民眾大會(huì)。民主一詞是國(guó)家政治制度的意思。 2． 列寧的民主是一種國(guó)家形式、形態(tài)，承認(rèn)少數(shù)服從多數(shù)的國(guó)家。一方面同任何國(guó)家一樣有系統(tǒng)、有組織的對(duì)人們使用暴力。另一方面民主意味著從形式上承認(rèn)公民一律平等。承認(rèn)大家都有決定國(guó)家制度和管理國(guó)家事務(wù)的平等權(quán)利。 3． 第一方面的含義：國(guó)體——各個(gè)階級(jí)在國(guó)家中的地位，國(guó)家的階級(jí)本質(zhì)，一個(gè)階級(jí)對(duì)另一個(gè)階級(jí)系統(tǒng)的使用暴力 4． 第二方面的含義：政體——政權(quán)組織形式，至少必須在形式上承認(rèn)公民一律平等。剝削階級(jí)民主制度共同點(diǎn)、最大特點(diǎn)是少數(shù)人享有民主權(quán)利，少數(shù)人對(duì)多數(shù)人的民主。 5． 社會(huì)主義政治是一種新型的民主政治，社會(huì)主義民主又稱(chēng)為人民或無(wú)產(chǎn)階級(jí)民主，指社會(huì)主義國(guó)家制度是全體人民在社會(huì)主義公有制為主的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)上當(dāng)家作主，真正享有各項(xiàng)公民權(quán)利，享有管理國(guó)家和其他一切社會(huì)事務(wù)的權(quán)利 （1） 國(guó)體——最根本特點(diǎn)：全體人民當(dāng)家作主，大多數(shù)人能夠享受的民主，被統(tǒng)治階級(jí)只是極少數(shù)敵對(duì)分子，將人民的敵人排斥于民主之外，這種民主制度被敵視人民民主專(zhuān)政的人視為“多數(shù)人的暴政” （2） 政體——組織形式是按照民主集中制組成的國(guó)家制度，而不是采用三權(quán)分立原則來(lái)組成國(guó)家機(jī)構(gòu)，按照民主集中制組成的國(guó)家政權(quán)行使國(guó)家權(quán)力，主要包括立法權(quán)、行政權(quán)、司法權(quán)和軍事權(quán) i 國(guó)家權(quán)力是指一定的國(guó)家組織機(jī)構(gòu)體系憑借和利用其所占有的社會(huì)資源，而得以控制一定社會(huì)生活狀況的支配和影響能力系統(tǒng)。 ii 國(guó)家權(quán)力具有特殊的強(qiáng)制性，具有社會(huì)公共性和階級(jí)性（國(guó)家權(quán)力和法的特點(diǎn)，法權(quán)與國(guó)家權(quán)力在公共性和階級(jí)性上完全重合），具有主權(quán)性和受制性（主權(quán)性：國(guó)家最高權(quán)力，能夠完全自主的對(duì)內(nèi)外全面行使國(guó)家一切權(quán)力，不受外來(lái)干涉；受制性：國(guó)家行政、司法、軍事權(quán)都受全國(guó)人民代表大會(huì)的監(jiān)督和制約，受法律制約，但這一制約性對(duì)全國(guó)人大來(lái)說(shuō)不存在，人民代表受選民監(jiān)督和制約） 二．社會(huì)主義法與社會(huì)主義民主政治 二者關(guān)系： 1． 人民民主專(zhuān)政政權(quán)是社會(huì)主義法的政治基礎(chǔ)。從國(guó)體上看只，有工人階級(jí)為領(lǐng)導(dǎo)、工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的廣大人民群眾取得了國(guó)家政權(quán)，享有了統(tǒng)治地位，才有可能運(yùn)用國(guó)家政權(quán)制定社會(huì)主義法；從政體上看，人民民主專(zhuān)政的國(guó)家權(quán)力機(jī)構(gòu)行使國(guó)家權(quán)力，是社會(huì)主義法產(chǎn)生的政治前提和基礎(chǔ) 2． 人民民主專(zhuān)政的國(guó)家權(quán)力和法都是實(shí)現(xiàn)人民民主專(zhuān)政的工具。首先，法必須體現(xiàn)人民民主專(zhuān)政的政治經(jīng)濟(jì)文化各個(gè)方面的要求，從而使法成為人民政權(quán)活動(dòng)的依據(jù)，依法治國(guó)的依據(jù)；其次，法又是組織人民民主專(zhuān)政的國(guó)家機(jī)構(gòu)、政權(quán)的條件，組建及其活動(dòng)都必須有法律依據(jù)，國(guó)家機(jī)構(gòu)的活動(dòng)需要法從法律和組織上給予保障和制約；再次，法對(duì)國(guó)家權(quán)力的運(yùn)行具有明確的制約作用，法本身的價(jià)值中，有一個(gè)使任何國(guó)家權(quán)力的運(yùn)用合理化、經(jīng)�；�、系統(tǒng)化、公開(kāi)化的價(jià)值，這種制約不是對(duì)整個(gè)民主制度的制約，民主制度納入法制軌道，是為了完善民主制度、秩序 3． 工人階級(jí)最終要消滅階級(jí)國(guó)家和法，應(yīng)明確這一點(diǎn)，工人階級(jí)的終極價(jià)值目標(biāo)不是民主建設(shè) 第二節(jié) 我國(guó)的政黨制度（民主制度的重要組成部分） 政黨制度是階級(jí)力量的代表，一個(gè)國(guó)家政治制度當(dāng)中的政黨制度，其影響完全滲透于國(guó)家各種政治制度。多黨制有利于資產(chǎn)階級(jí)的政治統(tǒng)治，是資本主義社會(huì)資本利益多元化在政治上的表現(xiàn)，不是短期內(nèi)建立的，而是在很長(zhǎng)的政治發(fā)展中建立和穩(wěn)定下來(lái)的。我國(guó)特有的政黨制度：中共領(lǐng)導(dǎo)下的多黨合作制，利益上無(wú)根本的利害沖突，在政治上也無(wú)多黨的要求，既不同于資本主義國(guó)家的兩黨制、多黨制，也不同于一些社會(huì)主義國(guó)家的一黨制——特點(diǎn)： 1． 中共是執(zhí)政黨，各民主黨派是參政黨，接受中共領(lǐng)導(dǎo) 2． 中共與各民主黨派之間存在一定的利益差別，但沒(méi)有根本的利益沖突 3． 中共與各民主黨派之間長(zhǎng)期共存，互相監(jiān)督，肝膽相照，榮辱與共 4． 不允許成立反對(duì)四項(xiàng)基本原則的政治原則 第三節(jié) 社會(huì)主義法與共產(chǎn)黨的政策 一．共產(chǎn)黨的政策在國(guó)家中的地位 黨的政策是實(shí)現(xiàn)共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的重要手段 （1）（政治策略、對(duì)策）統(tǒng)治階級(jí)的政策是統(tǒng)治階級(jí)處理階級(jí)關(guān)系和實(shí)行對(duì)國(guó)家的領(lǐng)導(dǎo)過(guò)程中，實(shí)施、制定的方針、原則、規(guī)則、措施的總稱(chēng)。歸根到底是經(jīng)濟(jì)利益的體現(xiàn)，階級(jí)利益的表現(xiàn)。政黨是階級(jí)利益的集中代表。 （2）憲法明確規(guī)定中共領(lǐng)導(dǎo)地位，中共在充分認(rèn)識(shí)社會(huì)發(fā)展規(guī)律基礎(chǔ)上，為社會(huì)主義國(guó)家制定出正確的路線、方針、政策，以體現(xiàn)廣大人民群眾的根本利益，指導(dǎo)國(guó)家各方面的建設(shè)和發(fā)展。 （3） 中共在國(guó)家生活中的領(lǐng)導(dǎo)地位，是決定國(guó)家政權(quán)社會(huì)主義性質(zhì)的首要標(biāo)志，因此，只能加強(qiáng)、完善，不能淡化、取消。 （4） 黨的政策分類(lèi)——總政策、基本政策、具體政策�？傉�，關(guān)于國(guó)家發(fā)展方向的總路線、總方針；基本政策，關(guān)于某方面工作的基本原則和方針；具體政策，結(jié)合具體情況提出的具體方針和措施 黨的政策是社會(huì)主義法的核心和基本精神 在上層建筑中具有特殊地位，任何執(zhí)政黨都有，這一地位決定黨的政策的重要性，對(duì)上層建筑各領(lǐng)域都起指導(dǎo)性作用，有直接影響。 指導(dǎo)作用的表現(xiàn)—— （1） 黨的政策制定法律規(guī)范的依據(jù)，先有政策后有法，任何法律都是一定政策的具體化、條文化，都有政策依據(jù)，只有不體現(xiàn)為法律的政策，沒(méi)有無(wú)政策的法律，政策發(fā)生變化，法律也隨之變化 （2） 黨的政策指導(dǎo)社會(huì)主義法實(shí)施的根據(jù)，社會(huì)主義法的核心內(nèi)容必然成為法的實(shí)施的指導(dǎo)思想 （3） 黨的政策在某些情況下實(shí)際上起法的作用： i 解放初期，法制不健全，徹底廢除《六法全書(shū)》，無(wú)法律 ii 改革開(kāi)放之后，尚未取得經(jīng)濟(jì)政治體制改革等多方面的經(jīng)驗(yàn)，以黨的政策為試點(diǎn)進(jìn)行調(diào)整 iii 新的法律未制定出來(lái)，舊的法律已經(jīng)過(guò)時(shí)——法制、立法不健全的情況，暫時(shí)的，非經(jīng)常化的 在政策與法律的關(guān)系上，采取何種態(tài)度？ （1） 盡快完善各方面立法，減少法律空白，加快社會(huì)主義法治建設(shè) （2） 在法律已有明確規(guī)定的的情況下，嚴(yán)格依法辦事；在二者發(fā)生沖突的情況下，應(yīng)盡量首先執(zhí)行法律；若法律實(shí)在過(guò)時(shí)不能用，應(yīng)盡量提請(qǐng)立法機(jī)關(guān)廢、改、立，減少以政策代替法律的現(xiàn)象 （3） 在沒(méi)有法律時(shí)，還應(yīng)執(zhí)行黨的政策，從完全依靠政策過(guò)渡到既依靠又依靠政策，迄今為止，二者不可偏廢 思考題：政權(quán)的合法性來(lái)自于人民的同意？ 民主的邏輯是什么？ 怎么理解多數(shù)人的暴政？ 民主基本價(jià)值目標(biāo)是什么？ 任何國(guó)家權(quán)力不能對(duì)抗憲法和法律？ 二．社會(huì)主義法是共產(chǎn)黨的主張與人民意志的統(tǒng)一 1． 黨的政策與社會(huì)主義法在本質(zhì)上是一致的。 表現(xiàn)在： （1） 兩者都反映了以工人階級(jí)為領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民的共同意志 （2） 兩者有共同的社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，兩者的內(nèi)容都是由社會(huì)主義的物質(zhì)經(jīng)濟(jì)條件決定的 （3） 都是在馬列主義、毛澤東思想指導(dǎo)下制定的，有共同的思想理論基礎(chǔ) （4） 是互相補(bǔ)充互相支持的關(guān)系 2． 立法的過(guò)程也是形成黨的主張與人民意志統(tǒng)一的過(guò)程。黨的主張要在全社會(huì)獲得遍遵守的屬性，就應(yīng)當(dāng)通過(guò)國(guó)家機(jī)關(guān)依法上升為法律。經(jīng)過(guò)這樣的過(guò)程，黨的主張才能和人民的意志統(tǒng)一起來(lái) 3． 社會(huì)主義法是貫徹共產(chǎn)黨政策的重要工具之一。兩者是有區(qū)別的，是兩種社會(huì)調(diào)整方式。（1）兩者制定的組織不同：黨的政策是黨的機(jī)構(gòu)制定的；社會(huì)主義法是國(guó)家機(jī)關(guān)制定的。因此，法具有國(guó)家意志的屬性，而政策沒(méi)有 （2） 表現(xiàn)形式不同：法律有固定的表現(xiàn)形式；而政策沒(méi)有，較靈活，如法律、道德、社論、文件等 （3）實(shí)施方式不同：法律依靠國(guó)家強(qiáng)制力；而政策不能 （4）法具更大的穩(wěn)定性；政策較靈活，可根據(jù)具體需要進(jìn)行試點(diǎn)。法律是政策根據(jù)試點(diǎn)取得一定經(jīng)驗(yàn)后才制定的。 總的來(lái)說(shuō)，由于法對(duì)于政策有這樣的特點(diǎn)，法在貫徹政策的各種手段中居于首位。政策只有通過(guò)轉(zhuǎn)變?yōu)榉�，才能獲得更好的實(shí)施的保證 三．社會(huì)主義法對(duì)黨的政策的制約作用 黨應(yīng)當(dāng)在憲法和法律的范圍內(nèi)活動(dòng)。這個(gè)命題主要論述黨在社會(huì)主義時(shí)期如何執(zhí)政，更科學(xué)的完成自己的歷史使命 共產(chǎn)黨是社會(huì)主義國(guó)家的領(lǐng)導(dǎo)核心。黨對(duì)國(guó)家事務(wù)的領(lǐng)導(dǎo)不是以黨代政的方式，而是通過(guò)制定路線、方針、政策來(lái)實(shí)施，是通過(guò)黨員在實(shí)際工作中貫徹發(fā)揮作用來(lái)實(shí)現(xiàn)。從這個(gè)意義上講，黨要從各個(gè)方面保證國(guó)家機(jī)關(guān)行使自主的職權(quán)，這樣才能保證領(lǐng)導(dǎo)作用更好的發(fā)揮 黨在憲法和法律范圍內(nèi)活動(dòng)也是社會(huì)主義法制的必然要求。黨領(lǐng)導(dǎo)人民制定憲法和法律，就應(yīng)當(dāng)帶頭遵守、執(zhí)行，若現(xiàn)實(shí)生活發(fā)生變化，黨應(yīng)領(lǐng)導(dǎo)人民修改法律、制定新的法律、廢除舊的法律 |
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